中級會計職稱《經(jīng)濟法》備考指導：合同法考點綜述

合同法考點綜述

　　（一）合同訂立程序——要約與承諾

　　1.要約

　　要約（即訂約提議），是指希望和他人訂立合同的意思表示。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約應當符合下列規(guī)定：第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　?。?）要約與要約邀請的區(qū)別

　　要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為。

　　根據(jù)《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應當承擔違約責任。

　　（2）要約到達受要約人時生效。

　　（3）撤回、撤銷

　　第一，撤回要約。要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。

　　第二，撤銷要約。要約在生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約，但法律規(guī)定的三種情形不得撤銷。該三種情形為：

　　①要約人確定了承諾期限的；

　?、谝云渌问矫魇疽s不可撤銷；

　?、凼芤s人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

　　要約撤銷與要約撤回都旨在使要約作廢，或取消要約，并且都只能在承諾作出之前實施。但兩者存在一定的區(qū)別，具體表現(xiàn)在：撤回要約發(fā)生在要約到達受要約人之前；而撤銷要約則發(fā)生在要約已經(jīng)到達受要約人，但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。

　　【提示】區(qū)分撤回要約與撤銷要約的關鍵是要約是否已經(jīng)生效。要約的撤回，是在要約尚未生效之前的行為；如果要約已經(jīng)生效，則為要約的撤銷。

　　要約撤回與撤銷的區(qū)別：

　?。?）發(fā)生的時間：要約撤回發(fā)生在要約生效之前，要約撤銷發(fā)生在要約生效之后。

　?。?）對受要約人是否會造成損害：要約撤回不會對受要約人產(chǎn)生損害，要約撤銷可能損害受要約人。

　?。?）是否允許撤回或撤銷：要約撤回允許撤回，要約撤銷允許撤銷，但法律特別規(guī)定的情形不得撤銷。

　　2.承諾

　　承諾（即接受提議），是指受要約人同意要約的意思表示，即承諾是受要約人在承諾期限內(nèi)對要約表示完全同意的意思表示。

　　（1）承諾的生效。承諾自通知到達要約人時生效。

　　【提示】承諾的生效時間與要約的生效時間相似。

　　（2）承諾的法律效力。承諾生效時合同成立。

　?。?）承諾可以撤回，但不存在撤銷。

　　（4）要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

　　（5）遲延承諾除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，應視為新要約。

　?。?）受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

　?。?）承諾對要約內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。

　　（二）效力待定的合同

　　【提示】效力待定合同，不屬于無效合同，也不是可撤銷合同，是指某些方面不符合合同生效的要件，其效力處于一種不確定的狀態(tài)，可以采取一定的措施加以補救。在沒有采取補救措施之前，稱之為效力待定合同。

　　1.限制民事行為能力人獨立訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應的合同。

　　2.無權(quán)代理人訂立的合同。

　　3.無處分權(quán)人訂立的合同。

　　無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

　　（三）合同的履行規(guī)則

　　合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。如果仍然不能確定的，適用下列履行規(guī)則：

　?。?）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

　?。?）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。這一規(guī)定注意三個要點：訂立合同時、履行地、市場價格。

　?。?）履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

　?。?）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。

　?。?）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

　?。?）履行費用的負擔不明確的，由履行義務的一方負擔。

　　（四）代位權(quán)和撤銷權(quán)的區(qū)別

　?。?）針對債務人的行為：代位權(quán)消極行為（怠于行使到期債權(quán)），撤銷權(quán)積極行為（債務人放棄其到期債權(quán)；無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)且受讓人知道該情形的）。

　　（2）訴訟主體：代位權(quán)撤銷權(quán)債權(quán)人是原告，次債務人是被告，債務人為訴訟中的第三人，撤銷權(quán)債權(quán)人是原告，債務人是被告，受益人或者受讓人為訴訟中的第三人。

　?。?）債權(quán)人就行使相應權(quán)利的結(jié)果是否享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利：代位權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)，撤銷權(quán)無優(yōu)先受償權(quán)。

　?。?）費用的負擔：代位權(quán)債權(quán)人勝訴的，訴訟費用由次債務人負擔。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用由債務人承擔，撤銷權(quán)債權(quán)人行使撤銷權(quán)的所支付的律師代理費、差旅費等合理費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。

　　（五）保證方式和保證責任

　　保證方式有一般保證（補充責任保證）和連帶責任保證之分。

　　1.一般保證的保證人對債權(quán)人享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判和仲裁，并就債務人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行前，對債權(quán)人可拒絕承擔保證責任。

　　2.當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

　　3.保證責任

　?。?）保證的責任范圍與主合同變更的責任處理

　　保證擔保的責任范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。關于主合同變更的責任處理，主要把握三點內(nèi)容：

　　第一，保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原擔保范圍內(nèi)對受讓人承擔擔保責任。

　　第二，保證期間，債權(quán)人許可債務人轉(zhuǎn)讓債務的，應當取得保證人的書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務部分，不再承擔保證責任。

　　第三，保證期間，債權(quán)人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的主合同變更，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。

　　（六）保證期間

　　保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期限屆滿之日起2年。

　　（七）保證的訴訟時效

　　在保證期間中，債權(quán)人主張權(quán)利的，保證責任確定。從確定保證責任時起，開始起算保證的訴訟時效。在一般保證，則在對債務人提起訴訟或者申請仲裁的判決或者仲裁裁決生效之日起算保證的訴訟時效。保證的訴訟時效期限，按照《民法通則》的規(guī)定應為2年。

　　【提示1】由于一般保證方式下，保證人享有先訴抗辯權(quán)，因此，債權(quán)人不能直接向保證人提起訴訟或者申請仲裁，只能向債務人提起，法律認定，只要債權(quán)人在約定的保證期間向債務人提起訴訟或申請仲裁的，保證人的責任就不能免除。在合同約定的保證期間內(nèi)，債權(quán)人未要求連帶責任保證的“保證人”承擔保證責任的，保證人免除保證責任。

　　【提示2】保證的訴訟時效計算時間

　　（1）正常情況下，一般保證的訴訟時效計算時間為債權(quán)人對債務人的判決或者仲裁裁決生效之日。

　　例如：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，約定還款時間為2008年1月1日，C為一般保證人，保證期間為3個月。A到期不歸還銀行貸款，由于一般保證人享有先訴抗辯權(quán)，因此B銀行只能先向A提起訴訟，如果B銀行在2008年2月1日對A提起訴訟，由于在保證期間內(nèi)提起的訴訟，因此保證人的責任不能免除。人民法院在3月1日作出判決，那么B銀行對保證人的訴訟時效為從3月1日起計算的2年。

　?。?）連帶責任保證的訴訟時效計算時間為債權(quán)人要求保證人承擔保證責任之日。

　　例如：沿用上例，如果保證合同約定的是連帶責任保證，A到期不歸還銀行貸款。B銀行在2008年2月1日要求保證人C承擔保證責任，那么B銀行對保證人的訴訟時效為2008年2月1日起計算的2年。

　　【提示】保證期間是保證合同約定的保證人承擔保證責任的期間，它是一種除斥期間，即不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果；而保證合同的訴訟時效適用《民法通則》中關于一般訴訟時效的規(guī)定，時效期間為2年，可以中斷、中止或延長。

　　（八）合同的法定解除

　　合同的解除分為合意解除和法定解除，重點掌握法定解除的情形。

　　合同的法定解除條件：

　?。?）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；

　?。?）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

　?。?）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

　　（4）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；

　　當事人一方主張解除合同時，應當通知對方，合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。

　　點擊查看原帖>>