2012年會計(jì)職稱《中級經(jīng)濟(jì)法》復(fù)習(xí)：股份有限公司的設(shè)立

2012年會計(jì)職稱考試《中級經(jīng)濟(jì)法》復(fù)習(xí)——公司法律制度

　　知識點(diǎn)、股份有限公司的設(shè)立

　　(一) 股份有限公司的設(shè)立方式

　　股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。

　　發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。以發(fā)起設(shè)立的方式設(shè)立股份有限公司的，在設(shè)立時(shí)其股份全部由該公司的發(fā)起人認(rèn)購，而不向發(fā)起人之外的任何社會公眾發(fā)行股份。因此，以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設(shè)立公司的發(fā)起人。

　　募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，在公司設(shè)立時(shí)，認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的人不僅有發(fā)起人，而且還有發(fā)起人以外的人。因此法律對采用募集設(shè)立方式設(shè)立公司規(guī)定了較為嚴(yán)格的程序，以保護(hù)廣大投資者的利益，保證正常的經(jīng)濟(jì)秩序。

　　(二) 股份有限公司的設(shè)立條件

　　《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　1. 發(fā)起人符合法定人數(shù)。

　　發(fā)起人是指依法籌辦創(chuàng)立股份有限公司事務(wù)的人。發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人；既可以是中國公民，也可以是外國公民。

　　設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，就中國公民而言，是指公民以其戶籍所在地為居住地或者其經(jīng)常居住地在中國境內(nèi)；就外國公民而言，是指其經(jīng)常居住地在中國境內(nèi)；就法人而言，是指其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地在中國境內(nèi)。因此，發(fā)起人是否在中國有住所，要視其經(jīng)常居住地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地是否在中國境內(nèi)。

　　股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。

　　2. 發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。

　　法定資本最低限額，是指法律規(guī)定的股份有限公司注冊資本的最低數(shù)額。《公司法》規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。

　　股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。即公司的注冊資本為公司實(shí)際收到作為公司股本的財(cái)產(chǎn)總額，已由股東認(rèn)購但實(shí)際并未繳納的部分，不得計(jì)入公司的注冊資本額中。

　　發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于股份有限公司注冊資本的30%。

　　3. 股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。

　　發(fā)起人為了設(shè)立股份有限公司而發(fā)行股份時(shí)，以及在進(jìn)行其他的籌辦事項(xiàng)時(shí)，都必須符合法律規(guī)定的條件和程序，不得有所違反。如向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)依法報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，并公告招股說明書、認(rèn)股書；應(yīng)當(dāng)同依法設(shè)立的證券公司簽訂承銷協(xié)議，通過證券公司承銷其發(fā)行的股份；應(yīng)當(dāng)在法定的期限內(nèi)召開創(chuàng)立大會，依法決定有關(guān)事項(xiàng)；應(yīng)當(dāng)在法定的期限內(nèi)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記，等等。

　　4. 發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

　　股份有限公司的章程是指記載有關(guān)公司組織和行動基本規(guī)則的文件。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。設(shè)立公司必須依法制訂章程。對于以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，由全體發(fā)起人共同制訂公司章程；對于以募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，發(fā)起人制訂的公司章程，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)有其他認(rèn)股人參加的創(chuàng)立大會通過，以出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方為有效。

　　股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(1) 公司名稱和住所；(2) 公司經(jīng)營范圍；(3) 公司設(shè)立方式；(4) 公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；(5) 發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；(6) 董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；(7) 公司法定代表人；(8) 監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；(9) 公司利潤分配辦法；(10) 公司的解散事由與清算辦法；(11) 公司的通知和公告辦法；(12) 股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

　　5. 有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

　　6. 有公司住所。

　　(三) 股份有限公司的設(shè)立程序

　　1. 發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序

　　(1) 發(fā)起人書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份。

　　(2) 繳納出資。發(fā)起人以書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份后，對于公司章程規(guī)定一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；對于公司章程規(guī)定分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。如果發(fā)起人不是以貨幣出資，而是以實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，則應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，在此基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。發(fā)起人不按照規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議的約定承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(3) 選舉董事會和監(jiān)事會。發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，建立公司的組織機(jī)構(gòu)。

　　(4) 申請?jiān)O(shè)立登記。發(fā)起人在選舉董事會和監(jiān)事會后，董事會應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司章程、由依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請?jiān)O(shè)立登記。一旦公司登記機(jī)關(guān)予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照，公司即告成立。

　　2. 募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序

　　(1) 發(fā)起人認(rèn)購股份。發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。這里應(yīng)當(dāng)注意的是，發(fā)起人認(rèn)購的股份是指所有發(fā)起人認(rèn)購股份的總額，而不是某一個發(fā)起人認(rèn)購的股份。

　　(2) 向社會公開募集股份。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。認(rèn)股書由認(rèn)股人填寫認(rèn)股股數(shù)、金額、住所，并簽名、蓋章。認(rèn)股人按照所認(rèn)購股數(shù)繳納股款。

　　發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。承銷有代銷和包銷兩種方式。代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)行股票，在承銷期結(jié)束時(shí)，將未售出的股票全部退還給發(fā)行人的承銷方式。包銷是指證券公司將發(fā)行人的股票按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時(shí)將售余股票全部自行購入的承銷方式。

　　發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)同銀行簽訂代收股款協(xié)議。代收股款的銀行應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議代收和保存股款，向繳納股款的認(rèn)股人出具收款單據(jù)，并負(fù)有向有關(guān)部門出具收款證明的義務(wù)。

　　(3) 召開創(chuàng)立大會。發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。

　　發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；通過公司章程；選舉董事會成員；選舉監(jiān)事會成員；對公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；對發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會對上述所列事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

　　發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，或創(chuàng)立大會作出不設(shè)立公司決議的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

　　發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除上述情形外不得抽回其股本。

　　(4) 申請?jiān)O(shè)立登記。董事會應(yīng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。公司登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記后，應(yīng)當(dāng)發(fā)給公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。自公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起，公司即告成立。

　　股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　股份有限公司應(yīng)當(dāng)將公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告置備于本公司，供股東查閱。

　　(四) 股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)的責(zé)任

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：(1) 公司不能成立時(shí)，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；(2) 公司不能成立時(shí)，對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；(3) 在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。