中級會計職稱考試《經(jīng)濟法》強化學習：普通合伙企業(yè)

來源: 正保會計網(wǎng)校編輯： 2012/08/28 09:47:40　字體：大小

2012年會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》——第三章其他主體法律制度

　　強化學習六、普通合伙企業(yè)

　　（一）合伙企業(yè)設(shè)立條件

1.合伙人	（1）普通合伙人可以是自然人、法人和其他組織。（2）普通合伙人為自然人的，應(yīng)當具有完全民事行為能力。（3）普通合伙人為組織的，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人?！?/td>
2.協(xié)議	（1）合伙協(xié)議應(yīng)當由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。（2）修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（約定→一致同意）（3）協(xié)議中未規(guī)定經(jīng)營期限
3.出資	（1）各合伙人認繳或者實繳出資——可以分期（2）普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可用勞務(wù)出資。【注意】普通合伙人包括普通合伙企業(yè)的和有限合伙企業(yè)的。有限合伙人不能用勞務(wù)出資。（3）沒有“注冊資本最低線”的要求【注意】同個人獨資企業(yè) （4）合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估。（5）合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定【注意】公司法：對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價
4.名稱和場所	標明“普通合伙”字樣

　　（二）合伙企業(yè)財產(chǎn)（重點）

　　1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)

　　（1）獨立性

　?。?）完整性：合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。

　　【注意】合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

　　A、B、C投資設(shè)立甲普通合伙企業(yè)，A將用于出資的財產(chǎn)出售給了D。D并不知道該財產(chǎn)為投資企業(yè)的，因此D可以取得該電腦的所有權(quán)，甲企業(yè)不得要求D返還，甲的損失只能要求A賠償。

　　2.合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓（口訣：對外同意，對內(nèi)通知）

　?。?）對外：除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。（約定→一致同意）

　　【注意】合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是合伙協(xié)議另有約定的除外。（約定→優(yōu)先購買權(quán)）

　　（2）對內(nèi)：普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知其他合伙人。

　　【鏈接】有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

　　3.合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)（法定）

　　合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

　　（三）合伙事務(wù)執(zhí)行

　　1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

　?。?）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)

　　（2）委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)

　　【注意】事務(wù)執(zhí)行人一定是合伙人

　　2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)

權(quán)利　

1.合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。
【注意】權(quán)利與出資無關(guān)
2.執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)。
【注意】事務(wù)執(zhí)行人不等于代理人（PS：權(quán)利來源）或者法定代表人（PS：是不是合伙人）
3.不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人的監(jiān)督權(quán)利。
4.（所有）合伙人查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料的權(quán)利。
5.合伙人有提出異議的權(quán)利和撤銷委托的權(quán)利?！?/td>

義務(wù)　

1.合伙事務(wù)執(zhí)行人向不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報告企業(yè)經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。（法定）
2.合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。（法定）
【鏈接】個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理人未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)
3.除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。（約定→一致同意→NO）
【鏈接】個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理人未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進行交易。
4.合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動?！?/td>

　　3.合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法（重點）

　　思路：法定→約定→一致同意→全體過半數(shù)（一人一票）

法定事項　

（1）普通合伙人承擔無限連帶責任；
（2）普通合伙人以其財產(chǎn)份額出質(zhì)必須經(jīng)其他合伙人一致同意；
（3）合伙事務(wù)執(zhí)行人應(yīng)當向不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報告企業(yè)經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。
（4）普通合伙人不得從事同本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；
（5）普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損；
（6）將普通合伙人除名必須經(jīng)其他合伙人一致同意；
（7）普通合伙人死亡，繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人；
（8）合伙企業(yè)解散時如指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人擔任清算人的，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意。
（9）有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人必須是普通合伙人。
（10）普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當“通知”其他合伙人。
（11）有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前30日“通知”其他合伙人。
【注意】（10）和（11）是法定通知事項　

一致同意的事項　

除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意：
（1）改變合伙企業(yè)的名稱；
（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；
（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；
（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；
（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；
（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。
（7）修改或者補充合伙協(xié)議；
（8）普通合伙人同本合伙企業(yè)進行交易；
（9）普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時（有約定按約定，沒約定經(jīng)“其他合伙人”一致同意）；
（10）新合伙人入伙；
（11）普通合伙人死亡或被依法宣告死亡，繼承人具備完全民事行為能力的，取得普通合伙人資格；
（12）普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶??！?/td>

　　4.合伙企業(yè)的損益分配（約定--協(xié)商--實繳--平均）

　　（1）順序：合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的"約定"辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人"協(xié)商"決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照"實繳"的出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人"平均"分配、分擔。

　　（2）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

　　【鏈接1】有限責任公司:按照股東實繳的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外；股份有限公司:按照股東持有的股份分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股分配的除外。

　　【鏈接2】有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　5.非合伙人參與經(jīng)營管理

　?。?）除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

　?。?）被聘任的經(jīng)營管理人員屬于"非合伙人"，無需對企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。

　　【注意】合伙事務(wù)執(zhí)行人VS合伙企業(yè)經(jīng)營管理者

　　合伙事務(wù)執(zhí)行人：必須是普通合伙人，它的權(quán)限是對外"代表"合伙企業(yè)。

　　合伙企業(yè)經(jīng)營管理者：可以是合伙人，也可以不是。如果是被聘用的經(jīng)營管理人員則并非合伙企業(yè)的投資人，并不享有代表權(quán)，是負責履行的職責的。

　　（3）被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。如果該經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)的，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任。

　　（四）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　1.合伙企業(yè)對外代表權(quán)的限制

　　合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。

　　【鏈接1】個人獨資企業(yè)投資人對受托人或者被聘用人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。

　　【鏈接2】合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

　　【鏈接3】合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

　　2.合伙企業(yè)的債務(wù)清償（口訣：先企業(yè)后個人，對外連帶，對內(nèi)按份）

　?。?）合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。--清償順序：先企業(yè)后個人。

　　（2）合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔無限連帶責任。

　　【注意】合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔全部或部分清償責任

　?。?）合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。--對內(nèi)承擔按份責任

　　3.合伙人的債務(wù)清償（重點）

兩不得　

（1）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)“抵銷”其對合伙企業(yè)的債務(wù)；
（2）不得“代位”行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利?！?/td>

兩可以　

（1）合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的“收益”用于清償；
（2）債權(quán)人也可以依法請求人民法院“強制執(zhí)行”該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。
【注意】人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結(jié)算（全部財產(chǎn)份額），或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。　

　　（五）入伙與退伙（重點）

　　1.入伙

　?。?）新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。

　?。?）新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任；入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

　　【鏈接】退伙人（普通合伙人）對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責任。

　　2.退伙

　?。?）退伙的原因

自愿退伙		法定退伙
協(xié)議退伙	通知退伙	當然退伙	除名
區(qū)別：有無合伙期限		區(qū)別：“被動”出問題，當然退伙；“主動”出問題，除名
合伙協(xié)議約定了合伙期限（1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（2）經(jīng)全體合伙人一致同意；（3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（4）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)?！?/td>	（1）合伙協(xié)議未約定合伙期限；（2）合伙人退伙不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；（3）應(yīng)當提前30日通知其他合伙人?！?/td>	（1）自然人死亡或者被依法宣告死亡；（2）個人喪失償債能力；（3）法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；（4）必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；（5）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被強制執(zhí)行?！?/td>	經(jīng)其他合伙人一致同意（1）未履行出資義務(wù)；（2）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（3）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當行為；（4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由?！?/td>

　　【注意1】普通合伙人喪失民事行為能力不一定導致當然退伙。普通合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

　　【注意2】當然退伙，退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。

　　除名：被除名人接到除名通知之日（不是作出之日），除名生效，被除名人退伙。

　　被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起"30日"內(nèi)，向人民法院起訴。

　　（2）合伙人財產(chǎn)的繼承--并不必然導致成為普通合伙人

　?、倮^承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，可以取得普通合伙人資格。

　?、诶^承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。

　?、廴绻^承人不愿意成為合伙人或者不能成為合伙人的，合伙企業(yè)應(yīng)當向其退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額。

　?。?）退伙的財產(chǎn)處理

　　①合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。

　?、谄胀ê匣锶藢谄渫嘶锴暗脑虬l(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責任。（對前不對后）

　　（六）特殊的普通合伙企業(yè)