注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》第五章要點(diǎn)分析

2010年注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》科目
第五章　證券法

章節(jié)重點(diǎn)提示：

第四章，第五章公司法證券法是本書(shū)最難懂也是最難記憶章節(jié)之一，建議大家放平心氣，一步步來(lái)，反復(fù)記憶，不要煩躁。大量繁雜的條件都是一些硬性規(guī)定，沒(méi)有什么規(guī)律，難以記憶，還有一些難以理解知識(shí)點(diǎn)。例如，發(fā)行條件、上市條件、暫停條件、終止條件等等。各種條件又包括首發(fā)、增發(fā)、股票、債券、基金等，還有各種百分比。從歷年考試的情況來(lái)看，這些均是考試要點(diǎn)，需要記憶。

　?。?）學(xué)習(xí)方法提示：

　　學(xué)習(xí)本章應(yīng)當(dāng)把握三條線：

　　一是證券的發(fā)行；

　　二是證券的交易；

　　三是上市公司收購(gòu)。

　　重要的數(shù)字和規(guī)定要牢記，并注意其中內(nèi)容在綜合題中的應(yīng)用。

　?。?）練習(xí)提示：

　　本章屬于歷年必考章節(jié)，做題希望以歷年試題為主，要做到做一題，會(huì)一題，記一題。歷年試題的數(shù)量，已經(jīng)足夠了！

　　（4）大綱提示：

　　最低限度掌握所有三級(jí)知識(shí)點(diǎn)及重要的二級(jí)知識(shí)點(diǎn) 　　

（五）證券法律制度 1.證券法的基本理論 （1）證券的特征與分類(lèi) （2）證券市場(chǎng) （3）證券活動(dòng)和證券管理原則 （4）證券法的特征

1 1 2 2

2.股票的發(fā)行與交易 （1）股票發(fā)行的一般理論 （2）首次公開(kāi)發(fā)行股票 （3）上市公司增發(fā)股票 （4）)股票的上市與交易 3.公司債券的發(fā)行與交易 （1）公司債券發(fā)行的一般理論 （2）公司債券的發(fā)行 （3）可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行 （4）公司債券的交易 4.證券投資基金的發(fā)行與交易 （1）證券投資基金的特點(diǎn)與種類(lèi) （2）證券投資基金的法律關(guān)系 （3）證券投資基金的募集 （4）證券投資基金的上市交易 5.持續(xù)信息公開(kāi) （1）信息披露的內(nèi)容 （2）信息披露的事務(wù)管理 （3）信息披露的監(jiān)督管理 （4）公司信息披露的法律責(zé)任 6.禁止的交易行為 （1）內(nèi)幕交易行為 （2）操縱市場(chǎng)行為 （3）虛假陳述行為 （4）欺詐客戶行為 （5）其他有關(guān)禁止的交易行為 7.上市公司收購(gòu) （1）上市公司收購(gòu)概述 （2）上市公司收購(gòu)中的報(bào)告與信息披露 （3）要約收購(gòu) （4）協(xié)議收購(gòu) （5）豁免申請(qǐng) （6）財(cái)務(wù)顧問(wèn) （7）上市公司收購(gòu)后事項(xiàng)的處理 8.證券交易所 （1）證券交易所的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu) （2）證券交易所的職責(zé)和交易規(guī)則 9.證券中介機(jī)構(gòu) （1）證券公司 （2）證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu) （3）證券服務(wù)機(jī)構(gòu) 10.證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券業(yè)協(xié)會(huì) （1）證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) （2）證券業(yè)協(xié)會(huì) 11.違反證券法律行為的法律責(zé)任 （1）法律責(zé)任的形式 （2）證券違法行為的法律責(zé)任

1 3 3 3 1 3 3 3 1 2 3 3 3 3 2 2 3 3 3 3 3 2 3 3 3 3 3 3 1 1 1 1 2 1 1 1 2

　　本章要點(diǎn)有：證券發(fā)行的一般規(guī)定；股票的發(fā)行；發(fā)行公司債券的條件及報(bào)送文件；證券投資基金的發(fā)行；證券交易的一般規(guī)則；證券上市；信息披露；禁止的交易行為；上市公司收購(gòu)。

　　考情分析

　　本章近四年試題考點(diǎn)歸納表 　　

年份	題型	考點(diǎn)
2006	單選題	證券投資基金的概念；證券公司注冊(cè)資本
	多選題	股票上市交易條件
	判斷題	公開(kāi)發(fā)行證券的情形
	綜合題	發(fā)行債券的條件；募集資金的用途；債券期限；公司債券的承銷(xiāo)；包銷(xiāo)的方式
2007	單選題	上市公司收購(gòu)中收購(gòu)人支付價(jià)款的形式
	多選題	首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市的條件；公開(kāi)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件；一致行動(dòng)人的界定
	判斷題	內(nèi)幕交易行為的界定
	綜合題	增發(fā)股票的條件；增發(fā)股票的障礙；上市公司擔(dān)保；增發(fā)股票的價(jià)格
2008	多選題	上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票的規(guī)定
	判斷題	首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市
	綜合題	證券交易的限制
2009（舊）	多選題	信息披露
	綜合題	一致行動(dòng)人；要約收購(gòu)撤回；要約收購(gòu)豁免；股票交易的限制；信息披露
2009（新）	單選題	證券投資基金法律制度；證券公司的經(jīng)營(yíng)管理
	多選題	公司債券發(fā)行的條件；證券中介機(jī)構(gòu)
	綜合題	要約收購(gòu)豁免；要約收購(gòu)價(jià)款；要約收購(gòu)撤銷(xiāo)

　　本章近四年試題分?jǐn)?shù)分布表 　　

	單選		多選		判斷		綜合		合計(jì)
	題	分	題	分	題	分	題	分	題	分
2006	2	2	1	1	1	1	1	15	5	19
2007	1	1	3	3	1	1	1	13	6	18
2008			1	1	1	1	0.1	2	2.1	4
2009（舊）	1	1					1	15	2	16
2009（新）	2	2	2	3			0.5	7	4.5	12

　　一、重點(diǎn)難點(diǎn)

　?。ㄒ唬┰谥靼搴椭行“迳鲜械墓臼状喂_(kāi)發(fā)行股票的條件

　　1.發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)一定期限的股份有限公司

　?。?）該股份有限公司應(yīng)自成立后，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間在3年以上。

　?。?）有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算，并達(dá)3年以上（經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時(shí)，可以采取募集設(shè)立方式公開(kāi)發(fā)行股票）。

　　提示 ：有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額。

　?。?）經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，可以不受上述時(shí)間的限制。

　　2.發(fā)行人最近3年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員沒(méi)有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更（強(qiáng)調(diào)“穩(wěn)定”）。

　　3.發(fā)行人的資產(chǎn)完整，人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)獨(dú)立。

　　（1）發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書(shū)（注意不包括董事、監(jiān)事）等高級(jí)管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪；發(fā)行人的財(cái)務(wù)人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職（強(qiáng)調(diào)“人員獨(dú)立”）。

　　4.發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有持續(xù)盈利能力，不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：

　?。?）發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)模式、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對(duì)發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響。

　?。?）發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營(yíng)環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對(duì)發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響。

　?。?）發(fā)行人最近1個(gè)會(huì)計(jì)年度的營(yíng)業(yè)收入或凈利潤(rùn)對(duì)關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴(lài)。

　?。?）發(fā)行人最近1個(gè)會(huì)計(jì)年度的凈利潤(rùn)主要來(lái)自合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍以外的投資收益。

　?。?）發(fā)行人在用的商標(biāo)、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)以及特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)。

　　5.發(fā)行人的財(cái)務(wù)狀況良好。發(fā)行人發(fā)行股票并上市的財(cái)務(wù)指標(biāo)應(yīng)當(dāng)達(dá)到以下要求：

　　（1）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤(rùn)均為正數(shù)且累計(jì)超過(guò)人民幣3000萬(wàn)元，凈利潤(rùn)以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計(jì)算依據(jù)。

　?。?）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量?jī)纛~累計(jì)超過(guò)人民幣5000萬(wàn)元；或者最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度營(yíng)業(yè)收入累計(jì)超過(guò)人民幣3億元。

　　（3）發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬(wàn)元。

　　（4）最近一期期末無(wú)形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20%.

　?。?）最近一期期末不存在未彌補(bǔ)虧損。

　　6.發(fā)行人募集資金用途符合規(guī)定。

　　募集資金原則上應(yīng)當(dāng)用于主營(yíng)業(yè)務(wù)。除金融類(lèi)企業(yè)外，募集資金使用項(xiàng)目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資，不得直接或者間接投資于以買(mǎi)賣(mài)有價(jià)證券為主要業(yè)務(wù)的公司。

　?。ǘ┰趧?chuàng)業(yè)板上市的公司首次公開(kāi)發(fā)行股票的條件（2010新增）

　　1.最近2年連續(xù)盈利，最近2年凈利潤(rùn)累計(jì)不少于一千萬(wàn)元，且持續(xù)增長(zhǎng)；或者最近1年盈利，且凈利潤(rùn)不少于五百萬(wàn)元，最近1年?duì)I業(yè)收入不少于五千萬(wàn)元，最近2年?duì)I業(yè)收入增長(zhǎng)率均不低于30%。

　　3.最近一期末凈資產(chǎn)不少于兩千萬(wàn)元，且不存在未彌補(bǔ)虧損。

　　4.發(fā)行后股本總額不少于三千萬(wàn)元。

　　5.發(fā)行人最近2年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員均沒(méi)有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更。

　?。ㄈ┥鲜泄驹霭l(fā)股票的條件

　　1.上市公司增發(fā)股票的一般條件

　?。?）組織機(jī)構(gòu)健全，運(yùn)行良好

　?、僮罱?6個(gè)月內(nèi)未受到過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰、最近12個(gè)月內(nèi)未受到過(guò)證券交易所的公開(kāi)譴責(zé)。

　?、谏鲜泄九c控股股東或?qū)嶋H控制人的人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開(kāi)，機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立，能夠自主經(jīng)營(yíng)管理。

　?、圩罱?2個(gè)月內(nèi)不存在違規(guī)對(duì)外提供擔(dān)保的行為。

　?。?）盈利能力應(yīng)具有可持續(xù)性

　?、偕鲜泄咀罱?個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為計(jì)算依據(jù)。

　?、诟呒?jí)管理人員和核心技術(shù)人員穩(wěn)定，最近12個(gè)月內(nèi)未發(fā)生重大不利變化。

　　③不存在可能?chē)?yán)重影響公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)的擔(dān)保、訴訟、仲裁或其他重大事項(xiàng)。

　?、茏罱?4個(gè)月內(nèi)曾公開(kāi)發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當(dāng)年?duì)I業(yè)利潤(rùn)比上年下降50%以上的情形。

　　（3）財(cái)務(wù)狀況良好

　?、僮罱?年及最近一期財(cái)務(wù)報(bào)表未被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告。

　?、谧罱?年資產(chǎn)減值準(zhǔn)備計(jì)提充分合理，不存在操縱經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的情形。

　?、圩罱?年以現(xiàn)金方式累計(jì)分配的利潤(rùn)不少于最近3年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)的30%.（2010新增）

　　（4）財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載

　?。?）募集資金的使用符合規(guī)定

　　除金融類(lèi)企業(yè)外，本次募集資金使用項(xiàng)目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資，不得直接或間接投資于以買(mǎi)賣(mài)有價(jià)證券為主要業(yè)務(wù)的公司。

　?。?）上市公司不存在下列行為：

　　①本次發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；

　?、谏米愿淖兦按喂_(kāi)發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正；

　?、凵鲜泄咀罱?2個(gè)月內(nèi)受到過(guò)證券交易所的公開(kāi)譴責(zé)；

　?、苌鲜泄炯捌淇毓晒蓶|或?qū)嶋H控制人最近12個(gè)月內(nèi)存在未履行向投資者作出的公開(kāi)承諾的行為；

　　⑤上市公司或其現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛏嫦舆`法違規(guī)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查。

　　2.上市公司向原股東配售股份（配股）的條件

　?。?）擬配售股份數(shù)量不超過(guò)本次配售股份前股本總額的30%.

　?。?）控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開(kāi)前公開(kāi)承諾認(rèn)配股份的數(shù)量。

　?。?）采用代銷(xiāo)方式發(fā)行。控股股東不履行認(rèn)配股份的承諾，或者代銷(xiāo)期限屆滿，原股東認(rèn)購(gòu)股票的數(shù)量未達(dá)到擬配售數(shù)量70%的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認(rèn)購(gòu)的股東。

　　3.上市公司向不特定對(duì)象公開(kāi)募集股份（增發(fā)）的條件

　?。?）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù)。

　?。?）除金融類(lèi)企業(yè)外，最近一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項(xiàng)、委托理財(cái)?shù)那樾巍?

　?。?）發(fā)行價(jià)格應(yīng)不低于公告招股意向書(shū)前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)或前一個(gè)交易日的均價(jià)。

　　（四）股票交易的一般規(guī)則 　　

限定的主體		股份轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定
1.發(fā)起人		自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)还竟_(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
2.董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員		所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)辉谌温毱陂g每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)所持有本公司股份總數(shù)的25%。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份；將其持有的股份在買(mǎi)入后6個(gè)月內(nèi)賣(mài)出，或者賣(mài)出后6個(gè)月內(nèi)買(mǎi)入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回該股東所得收益。
中介機(jī)構(gòu)	為“股票發(fā)行”出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或法律意見(jiàn)書(shū)等的專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)和人員	在該股票承銷(xiāo)期內(nèi)和期滿后6個(gè)月內(nèi)不得買(mǎi)賣(mài)該種股票。
	為“上市公司”出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或法律意見(jiàn)書(shū)等的專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)和人員	自接受上市公司委托之日起至上述文件公開(kāi)后5日內(nèi)，不得買(mǎi)賣(mài)該股票。
4.證券業(yè)從業(yè)人員		在任職期間或法定期限內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買(mǎi)賣(mài)股票，也不得接受他人贈(zèng)送的股票。
5.持有一個(gè)股份有限公司已發(fā)行的股份5%的股東		①在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票； ②以后其所持該上市公司的股份比例每增加或者減少5%，在報(bào)告期內(nèi)和作出報(bào)告、公告之日起2日內(nèi)，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票； ③在買(mǎi)入后6個(gè)月內(nèi)賣(mài)出，或者賣(mài)出后6個(gè)月內(nèi)買(mǎi)入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回該股東所得收益。
6.收購(gòu)人持有的被收購(gòu)的上市公司的股票		在收購(gòu)行為完成后的12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　（五）發(fā)行公司債券的條件

　　1.股份有限公司的凈資產(chǎn)額不得低于3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬(wàn)元；

　　2.本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期末凈資產(chǎn)額的40%；金融類(lèi)公司的累計(jì)公司債券余額按金融企業(yè)的有關(guān)規(guī)定計(jì)算；

　　解釋?zhuān)豪塾?jì)債券余額是指已發(fā)行尚未到期的債券金額。

　　3.公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；

　　4.最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)不少于公司債券1年的利息；

　?。┕_(kāi)發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的條件

　　1.上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券，除應(yīng)當(dāng)符合增發(fā)股票的一般條件（前面所說(shuō)的6條一般條件）之外，還應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

　?。?）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù)；

　　（2）本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期末凈資產(chǎn)額的40%；

　　解釋?zhuān)豪塾?jì)公司債券余額中應(yīng)包括公司成立以來(lái)發(fā)行的所有債券的尚未償還部分。

　　（3）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)不少于公司債券一年的利息。

　　2.上市公司可以公開(kāi)發(fā)行認(rèn)股權(quán)和債券分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券（簡(jiǎn)稱(chēng)“分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券”）。上市公司發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券，除符合公開(kāi)增發(fā)股票的一般條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　（1）公司最近一期末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元；

　　（2）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)不少于公司債券一年的利息；

　　（3）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量?jī)纛~平均不少于公司債券一年的利息，但最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%（扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù)）除外；

　?。?）本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期末凈資產(chǎn)額的40%，預(yù)計(jì)所附認(rèn)股權(quán)全部行權(quán)后募集的資金總量不超過(guò)擬發(fā)行公司債券金額。

　　（七）虛假陳述行為（2010新增）

　　虛假陳述行為的主體是依法承擔(dān)信息披露義務(wù)的人；虛假陳述包括虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏以及不正當(dāng)披露。

　　1.構(gòu)成法律上的虛假陳述行為，應(yīng)當(dāng)是對(duì)重大事件作出虛假陳述。同時(shí)，虛假陳述行為與投資人的損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。這種因果關(guān)系主要有以下情形：

　?、偻顿Y人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券；

　?、谕顿Y人在虛假陳述實(shí)施日及以后，至揭露日或者更正日之前買(mǎi)入該證券；

　　③投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣(mài)出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。

　　2.但是，如果被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系：

　?、僭谔摷訇愂鼋衣度栈蛘吒罩耙呀?jīng)賣(mài)出證券；②在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進(jìn)行的投資；③明知虛假陳述存在而進(jìn)行的投資；④損失或者部分損失是由證券市場(chǎng)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)等其他因素所導(dǎo)致；⑤屬于惡意投資、操縱證券價(jià)格的。

　　3.虛假陳述的歸責(zé)與免責(zé)事由

　?。?）發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對(duì)其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任。發(fā)行人、上市公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員對(duì)前款的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無(wú)過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。

　?。?）證券承銷(xiāo)商、證券上市推薦人對(duì)虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無(wú)過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。

　　（3）發(fā)起人對(duì)發(fā)行人信息披露提供擔(dān)保的，發(fā)起人與發(fā)行人對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。證券承銷(xiāo)商、證券上市推薦人或者專(zhuān)業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，知道或者應(yīng)當(dāng)知道發(fā)行人或者上市公司虛假陳述，而不予糾正或者不出具保留意見(jiàn)的，構(gòu)成共同侵權(quán)，對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　4.虛假陳述的損失認(rèn)定

　　虛假陳述行為人在證券交易市場(chǎng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍，以投資人因虛假陳述而實(shí)際發(fā)生的損失為限。投資人實(shí)際損失包括：（1）投資差額損失；（2）投資差額損失部分的傭金和印花稅。前述所涉資金利息，自買(mǎi)入至賣(mài)出證券日或者基準(zhǔn)日，按銀行同期活期存款利率計(jì)算。

　　5.投資人持股期間基于股東身份取得的收益，包括紅利、紅股、公積金轉(zhuǎn)增所得的股份以及投資人持股期間出資購(gòu)買(mǎi)的配股、增發(fā)股和轉(zhuǎn)配股，不得沖抵虛假陳述行為人的賠償金額。

　　6.基準(zhǔn)日分別按下列情況確定：

　　（1）自揭露日或者更正日起，至被虛假陳述影響的證券累計(jì)成交量達(dá)到其可流通部分100%之日，但通過(guò)大宗交易協(xié)議轉(zhuǎn)讓的證券成交量不予計(jì)算；

　?。?）按前項(xiàng)規(guī)定在人民法院開(kāi)庭審理前尚不能確定的，則以揭露日或者更正日后第30個(gè)交易日為基準(zhǔn)日；

　　（3）已經(jīng)退出證券交易市場(chǎng)的，以摘牌日前一交易日為基準(zhǔn)日；

　　（4）已經(jīng)停止證券交易的，可以停牌日前一交易日為基準(zhǔn)日；恢復(fù)交易的，可以前述第①項(xiàng)規(guī)定確定基準(zhǔn)日。

　　二、典型試題評(píng)析

　　【例題1.多選題】某股份有限公司擬公開(kāi)發(fā)行股票并上市。根據(jù)證券法律制度的有關(guān)規(guī)定，下列各項(xiàng)中，符合公司首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市的條件的有（ ）。（2007年）

　　A.公司發(fā)行股票前股本總額為人民幣6000萬(wàn)元

　　B.公司上一年度嚴(yán)重違反環(huán)境保護(hù)管理法規(guī)受到罰款的行政處罰

　　C.公司最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤(rùn)均為正數(shù)且累計(jì)為人民幣4000萬(wàn)元

　　D.公司最近1個(gè)會(huì)計(jì)年度的凈利潤(rùn)主要來(lái)自合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍以外的投資收益

　　【正確答案】AC

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是首次公開(kāi)發(fā)行股票的條件。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市的，發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬(wàn)元，因此選項(xiàng)A是正確的；最近36個(gè)月內(nèi)，發(fā)行人沒(méi)有違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)受到行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重的情況，因此選項(xiàng)B不選；最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤(rùn)均為正數(shù)且累計(jì)超過(guò)人民幣3000萬(wàn)元，因此選項(xiàng)C是正確的；發(fā)行人不存在最近1個(gè)會(huì)計(jì)年度的凈利潤(rùn)主要來(lái)自合并財(cái)務(wù)報(bào)表以外的投資收益的情況，因此選項(xiàng)D不選。

　　【例題2.多選題】根據(jù)上市公司證券發(fā)行的有關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票的表述中，正確的有（ ）。（2008年）

　　A.發(fā)行對(duì)象不得超過(guò)200人

　　B.發(fā)行價(jià)格不得低于市場(chǎng)交易價(jià)格

　　C.控股股東認(rèn)購(gòu)的股份36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

　　D.非控股股東認(rèn)購(gòu)的股份在12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

　　【正確答案】CD

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票的規(guī)定。非公開(kāi)發(fā)行股票的特定對(duì)象應(yīng)當(dāng)符合股東大會(huì)決議規(guī)定的條件，其發(fā)行對(duì)象不超過(guò)10名。所以A選項(xiàng)錯(cuò)誤。非公開(kāi)發(fā)行股票的發(fā)行價(jià)格不低于定價(jià)基準(zhǔn)日前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)的90%.所以B選項(xiàng)錯(cuò)誤。本次發(fā)行的股份自發(fā)行結(jié)束之日起，一般12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)豢毓晒蓶|、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購(gòu)的股份，36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。所以C選項(xiàng)和D選項(xiàng)正確。

　　【例題3.多選題】根據(jù)《證券法》的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于股份有限公司申請(qǐng)股票上市應(yīng)當(dāng)符合的條件有（ ）。（2006年）

　　A.公司股本總額不少于人民幣5000萬(wàn)元

　　B.公司股本總額超過(guò)人民幣2億元的，公開(kāi)發(fā)行股份的比例為10%以上

　　C.公司最近3年無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載

　　D.股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開(kāi)發(fā)行

　　【正確答案】CD

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是股票上市交易條件。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司申請(qǐng)其股票上市交易必須符合的條件有：（1）股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開(kāi)發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣3000萬(wàn)元；（3）公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過(guò)人民幣4億元的，公開(kāi)發(fā)行股份的比例為10%以上；（4）公司最近3年無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。

　　【例題4.多選題】根據(jù)證券法律制度的有關(guān)規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)符合的條件有（ ）。（2009年試題·新）

　　A.股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于3000萬(wàn)元

　　B.有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于5000萬(wàn)元

　　C.本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期末凈資產(chǎn)額的50%

　　D.最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)不少于公司債券1年的利息

　　【正確答案】AD

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是公司債券發(fā)行的條件。根據(jù)規(guī)定，公開(kāi)發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬(wàn)元；（2）本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期末凈資產(chǎn)額的40%；（4）最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息等。

　　【例題5.多選題】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于上市公司公開(kāi)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券應(yīng)當(dāng)具備的條件的有（ ）。（2007年試題）

　　A.本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期末資產(chǎn)總額的40%

　　B.最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%

　　C.最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)不少于公司債券1年的利息

　　D.最近3年以現(xiàn)金方式累計(jì)分配的利潤(rùn)不少于最近3年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)的30%

　　【正確答案】BCD

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是公開(kāi)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的，本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期末“凈資產(chǎn)額”的40%，因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤。

　　【例題6.單選題】下列行為中，符合證券投資基金法律制度規(guī)定的是（ ）。（2009年試題·新）

　　A.甲基金管理公司為銷(xiāo)售基金，向購(gòu)買(mǎi)人承諾收益

　　B.乙商業(yè)銀行同時(shí)擔(dān)任某證券投資基金管理人和基金托管人

　　C.丙商業(yè)銀行作為基金托管人對(duì)所托管的不同基金財(cái)產(chǎn)分別設(shè)置賬戶

　　D.丁基金管理公司為獲取高收益，用基金財(cái)產(chǎn)投資于某高科技普通合伙企業(yè)

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是證券投資基金法律制度。根據(jù)規(guī)定，基金管理人不得向基金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失；因此選項(xiàng)A不對(duì)?；鹜泄苋伺c基金管理人不得為同一人，不得相互出資或者持有股份；因此選項(xiàng)B不對(duì)?；鹭?cái)產(chǎn)不得用于從事承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的投資；因此選項(xiàng)D不對(duì)。

　　【例題7.單選題】根據(jù)《證券投資基金法》的規(guī)定，下列有關(guān)證券投資基金發(fā)行和交易的表述中，正確的是（ ）。（2006年）

　　A.封閉式基金的基金份額可以在證券交易所交易，但基金份額持有人不得申請(qǐng)贖回

　　B.開(kāi)放式基金可以在銷(xiāo)售機(jī)構(gòu)的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所銷(xiāo)售及贖回，也可以上市交易

　　C.申請(qǐng)上市基金的基金持有人不得少于500人

　　D.基金上市后發(fā)生基金合同期限屆滿的情形將暫停上市

　　【正確答案】A

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是證券投資基金。（1）封閉式基金可以在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所交易，但基金份額持有人不得申請(qǐng)贖回，所以A選項(xiàng)正確。（2）開(kāi)放式基金不上市交易，所以B選項(xiàng)錯(cuò)誤。（3）申請(qǐng)上市的基金必須符合的條件之一是：基金持有人不少于1000人，所以C選項(xiàng)錯(cuò)誤。（4）基金合同期限屆滿將終止上市，所以D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　【例題8.多選題】定期報(bào)告是上市公司進(jìn)行持續(xù)信息披露的主要形式之一。甲上市公司下列作法中，符合證券法律制度有關(guān)定期報(bào)告的規(guī)定的有（ ）。（2009年試題·舊）

　　A.該公司第一季度報(bào)告的披露時(shí)間早于上一年度年度報(bào)告的披露時(shí)間

　　B.該公司的中期報(bào)告在該會(huì)計(jì)年度的第7個(gè)月披露

　　C.該公司的第三季度報(bào)告在該會(huì)計(jì)年度的第11個(gè)月披露

　　D.該公司的年度報(bào)告在該會(huì)計(jì)年度結(jié)束之日后的第3個(gè)月披露

　　【正確答案】BD

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是信息披露。根據(jù)規(guī)定，第一季度季度報(bào)告的披露時(shí)間不得早于上一年度年度報(bào)告的披露時(shí)間，因此選項(xiàng)A的說(shuō)法錯(cuò)誤；中期報(bào)告應(yīng)當(dāng)在每個(gè)會(huì)計(jì)年度的上半年結(jié)束之日起2個(gè)月內(nèi)披露，因此選項(xiàng)B的披露時(shí)間是符合要求的；季度報(bào)告應(yīng)當(dāng)在每個(gè)會(huì)計(jì)年度第3個(gè)月、第9個(gè)月結(jié)束后的1個(gè)月內(nèi)編制完成并披露，因此選項(xiàng)C中第三季度的披露時(shí)間是錯(cuò)誤的，應(yīng)該是在10月份時(shí)披露；年度報(bào)告應(yīng)當(dāng)在每個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束之日起4個(gè)月內(nèi)編制完成并披露，因此選項(xiàng)D的披露時(shí)間是符合規(guī)定的。

　　【例題9.單選題】采取要約方式收購(gòu)上市公司股份時(shí)，下列有關(guān)收購(gòu)人支付收購(gòu)上市公司價(jià)款的表述中，符合上市公司收購(gòu)管理規(guī)定的是（ ）。（2007年）

　　A.收購(gòu)人以在證券交易所上市的債券支付價(jià)款的，該債券的可上市交易時(shí)間應(yīng)當(dāng)不少于3個(gè)月

　　B.收購(gòu)人以證券支付價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)提供該證券發(fā)行人上一年度經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和證券估值報(bào)告

　　C.收購(gòu)人以未在證券交易所上市交易的證券支付價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供現(xiàn)金方式供被收購(gòu)公司的股東選擇

　　D.收購(gòu)人以現(xiàn)金支付價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)將不少于收購(gòu)價(jià)款總額的10%作為履約保證金存入證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是上市公司收購(gòu)中收購(gòu)人支付價(jià)款的形式。根據(jù)規(guī)定，收購(gòu)人以在證券交易所上市的債券支付價(jià)款的，該債券的可上市交易時(shí)間應(yīng)當(dāng)不少于“1個(gè)月”，因此選項(xiàng)A的說(shuō)法是錯(cuò)誤的；收購(gòu)人以證券支付價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)提供該證券發(fā)行人“最近3年”經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和證券估值報(bào)告，因此選項(xiàng)B的說(shuō)法是錯(cuò)誤的；收購(gòu)人以現(xiàn)金支付價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)將不少于收購(gòu)價(jià)款總額的“20%”作為履約保證金存入證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行，因此選項(xiàng)D的說(shuō)法是錯(cuò)誤的。

　　【例題10.單選題】根據(jù)證券法的有關(guān)規(guī)定，某證券公司的下列行為中，符合規(guī)定的是（ ）。（2009年試題·新）

　　A.接受客戶全權(quán)委托，代為決定客戶賬戶的證券買(mǎi)賣(mài)

　　B.為吸引客戶，承諾在新客戶開(kāi)戶6個(gè)月內(nèi)賠償客戶證券買(mǎi)賣(mài)的所有損失

　　C.將自營(yíng)業(yè)務(wù)賬戶借給客戶使用

　　D.要求客戶將交易資金存入指定商業(yè)銀行，并以每個(gè)客戶的名義單獨(dú)立戶管理

　　【正確答案】D

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是證券公司的經(jīng)營(yíng)管理。根據(jù)規(guī)定，證券公司辦理經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，不得接受客戶的全權(quán)委托而決定證券買(mǎi)賣(mài)、選擇證券種類(lèi)、決定買(mǎi)賣(mài)數(shù)量或者買(mǎi)賣(mài)價(jià)格；因此選項(xiàng)A不對(duì)。證券公司不得以任何方式對(duì)客戶證券買(mǎi)賣(mài)的收益或者賠償證券買(mǎi)賣(mài)的損失作出承諾；因此選項(xiàng)B不對(duì)。證券公司不得將其自營(yíng)賬戶借給他人使用，因此選項(xiàng)C不對(duì)。

　　【例題11.綜合題】（2009年試題·新）

　　2009年3月1日，上市公司甲（下稱(chēng)甲公司）公布重組方案，其要點(diǎn)如下：（1）甲公司將所屬全部資產(chǎn)（包括負(fù)債）作價(jià)2.5億元出售給本公司最大股東A；（2）A將其持有甲公司的35%股份全部協(xié)議轉(zhuǎn)讓給B，作價(jià)2.5億元；（3）B將其持有的乙公司100%的股份作價(jià)2.5億元，用于向A支付股份轉(zhuǎn)讓價(jià)款；（4）A將受讓的乙公司100%的股份轉(zhuǎn)讓給甲 公司，作為支付購(gòu)買(mǎi)甲公司所屬全部資產(chǎn)的價(jià)款；（5）甲公司在取得乙公司100%股份后，將乙公司吸收合并，注銷(xiāo)乙公司，甲公司改名為乙公司。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

　　（1）在3月18日的臨時(shí)股東大會(huì)后，甲公司拒絕C要求其回購(gòu)所持甲公司股份的行為是否有法律依據(jù)？并說(shuō)明理由。

　　【正確答案】甲公司拒絕C要求其回購(gòu)所持甲公司股份的行為有法律依據(jù)。根據(jù)規(guī)定，股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的，公司可以收購(gòu)其股份。本題中，C公司是對(duì)甲公司作出的資產(chǎn)出售事宜持有異議，不涉及公司的合并和分立，因此C對(duì)此事項(xiàng)提出異議的是不能要求股份有限公司回購(gòu)其股份的。

　　3月18日，甲公司依法召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)審議資產(chǎn)出售事宜。除A回避表決和一名持股3%的股東C投票反對(duì)外，其他出席股東大會(huì)的股東或股東代表均投了贊成票。會(huì)議結(jié)束后，C要求甲公司按照市場(chǎng)價(jià)格回購(gòu)其所持有的全部甲公司的股份，被甲公司拒絕。

　　為協(xié)議受讓A持有的甲公司35%股份，B以重組為由向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)要約收購(gòu)豁免，并承諾在受讓上述股份后的12個(gè)月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓該股份。該豁免申請(qǐng)未獲中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

　?。?）中國(guó)證監(jiān)會(huì)未批準(zhǔn)B提出的要約收購(gòu)豁免申請(qǐng)是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

　　【正確答案】中國(guó)證監(jiān)會(huì)未批準(zhǔn)B提出的要約收購(gòu)豁免申請(qǐng)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購(gòu)人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會(huì)批準(zhǔn)，且收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益，收購(gòu)人可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出免于以要約方式增持股份的申請(qǐng)。本題中，B承諾在受讓上述股份后的12個(gè)月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓?zhuān)逃谝?guī)定中的3年期限，因此該承諾是不符合要求的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以不批準(zhǔn)其豁免申請(qǐng)。

　?。?）B以上市的公司債券作為支付要約收購(gòu)價(jià)款的方式是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

　　【正確答案】B以上市的公司債券作為支付要約收購(gòu)價(jià)款的方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購(gòu)人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的，或者向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出申請(qǐng)但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金支付收購(gòu)價(jià)款；以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券支付收購(gòu)價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供現(xiàn)金方式供被收購(gòu)公司股東選擇。本題中，B因?yàn)槲慈〉没砻舛l(fā)出全面要約，此時(shí)如果以公司債券支付收購(gòu)價(jià)款的，必須同時(shí)提供現(xiàn)金方式供甲公司股東選擇，否則收購(gòu)價(jià)款的形式上是不符合規(guī)定的。

　?。?）中國(guó)證監(jiān)會(huì)不同意B撤銷(xiāo)要約是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

　　【正確答案】中國(guó)證監(jiān)會(huì)不同意B撤銷(xiāo)收購(gòu)要約符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在收購(gòu)要約約定的承諾期限內(nèi)，收購(gòu)人不得撤銷(xiāo)其收購(gòu)要約。本題中，收購(gòu)要約約定的承諾期限截止日為4月24日，B在4月1日撤銷(xiāo)收購(gòu)要約的做法不符合規(guī)定，中國(guó)證監(jiān)會(huì)不同意符合規(guī)定。

　?。?）B能否變更收購(gòu)要約的價(jià)格？并說(shuō)明理由。

　　【正確答案】

　　B可以變更收購(gòu)要約的價(jià)格。根據(jù)規(guī)定，收購(gòu)要約期限屆滿前15日內(nèi)，收購(gòu)人不得變更收購(gòu)要約；但是出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。本題中，收購(gòu)要約約定的承諾期限截止日為4月24日，B在4月6日變更收購(gòu)要約價(jià)格是在15日之前，因此是可以變更的。

　　3月23日，B發(fā)出全面收購(gòu)甲公司股份的要約，要約有效截止日為4月24日，擬以B公司發(fā)行的并在上海證券交易所上市的公司債券支付全部收購(gòu)價(jià)款。因市場(chǎng)出現(xiàn)波動(dòng)，B于4月1日擬撤銷(xiāo)該收購(gòu)要約，未獲中國(guó)證監(jiān)會(huì)同意。4月6日，B宣布變更收購(gòu)要約的價(jià)格。

　　股東D于3月30日宣布接受了B發(fā)出的收購(gòu)要約，但因B變更了收購(gòu)要約的價(jià)格，D于4月22日宣布撤銷(xiāo)對(duì)收購(gòu)要約的接受。

　?。?）D撤回對(duì)收購(gòu)要約的接受是不符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

　　【正確答案】D撤回對(duì)收購(gòu)要約的接受不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在要約收購(gòu)期限屆滿前3個(gè)交易日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回其對(duì)要約的接受。本題中，收購(gòu)要約約定的承諾期限截止日為4月24日，D于4月22日宣布撤回對(duì)收購(gòu)要約的接受，在法律規(guī)定的3日期限內(nèi)，是不符合規(guī)定的。

　　5月14日，甲公司再次召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，討論吸收合并乙公司的事項(xiàng)。出席會(huì)議的股東（包括C）或股東代表一致投票通過(guò)了合并決議。5月15日，甲公司和乙公司將合并事項(xiàng)分別通知了各自的已知債權(quán)人，未有債權(quán)人提出異議。5月18日，C要求甲公司以合理價(jià)格收購(gòu)其股份，被甲公司拒絕。

　　6月30日，甲公司完成對(duì)乙公司的吸收合并。但在辦理乙公司的注銷(xiāo)手續(xù)時(shí)，當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭值慕?jīng)辦人員以乙公司未經(jīng)清算程序?yàn)橛?，拒絕辦理注銷(xiāo)手續(xù)。

　?。?）甲公司和乙公司在合并中對(duì)債權(quán)人的通知程序是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

　　【正確答案】甲公司和乙公司在合并中對(duì)債權(quán)人的通知程序符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。本題中，5月14日股東大會(huì)作出決議，5月15日通知已知債權(quán)人，通知的程序符合法律規(guī)定。

　?。?）C于5月18日要求甲公司回購(gòu)其股份的要求是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。

　　【正確答案】C于5月18日要求甲公司回購(gòu)其股份的要求不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的，公司可以收購(gòu)其股份。本題中，股東大會(huì)雖然是對(duì)合并事項(xiàng)進(jìn)行的決議，但C在表決時(shí)并未提出異議，其并非是“異議股東”，因此在事后要求甲公司回購(gòu)其股份的要求是不符合法律規(guī)定的。

　?。?）工商行政管理局的經(jīng)辦人員提出乙公司未經(jīng)清算程序不得辦理注銷(xiāo)手續(xù)的說(shuō)法是否成立？并說(shuō)明理由。

　　【正確答案】工商行政管理局的經(jīng)辦人員提出乙公司未經(jīng)清算程序不得辦理注銷(xiāo)手續(xù)的說(shuō)法不成立。根據(jù)規(guī)定，除公司因合并或分立而解散，不必進(jìn)行清算外，公司解散必須經(jīng)過(guò)法定清算程序。

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