注冊會計師備考指導：公司擔保事項的總結(jié)

　　有關(guān)公司擔保的規(guī)定，教材引述了《公司法》和《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知》的相關(guān)規(guī)定，主要涉及以下幾方面的內(nèi)容：

　　一、通過擔保事項的方式

　　（1）公司章程規(guī)定的擔保決議通過方式

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議。

　　可以看出，對于擔保是由股東會議通過還是由董事會議通過，可以在公司章程中直接約定。

　?。?）法定必須由股東大會通過的擔保決議

　　根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司為“公司股東”或者“實際控制人”提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

　　也就是說，對股東、實際控制人提供的擔保，必須經(jīng)過股東會議通過，而不能通過公司章程的約定來由董事會通過。

　　二、股東會議對擔保事項的表決

　?。?）為股東、實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)過出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。這是法定的通過方式，適用有限責任公司和股份有限公司。

　?。?）對于上市公司的擔保，也應(yīng)該遵循“經(jīng)過出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過”的規(guī)定，但是《公司法》針對上市公司有其特殊的規(guī)定，即：上市公司在1年內(nèi)的擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30％的，應(yīng)當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。也就是說，不管是對股東、實際控制人提供的擔保還是對其他人提供的擔保，只要符合30％的比例條件，就要按照特別決議的通過方式來表決。

　　另外，教材382頁的《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知》所規(guī)定的4種擔保情形，如果同時符合了以上“30％”的標準的，也應(yīng)該以特別決議方式通過，否則就是以普通決議方式通過。

　　三、董事會對擔保事項的表決

　　這主要針對的股份有限公司而言的，一般情況下，擔保事項是先由董事會進行審議，再交給股東大會按照上述的方式表決。這里主要涉及以下幾個特別的問題：

　?。?）對于教材382頁中規(guī)定的四種擔保情況，必須都是經(jīng)過股東大會通過的，并且必須經(jīng)過董事會審議通過，這里董事會的審議應(yīng)該根據(jù)《公司法》的規(guī)定進行，即“董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。”。

　?。?）在這四項擔保事項之外，如果是公司章程明確規(guī)定由董事會直接審批的擔保，是不用再經(jīng)過股東大會審議的，根據(jù)規(guī)定，這種情況下的擔保“必須經(jīng)過出席董事會的2/3以上董事審議同意并做出決議”，同時還應(yīng)該符合《公司法》中 “必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。”這個條件。

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