2012注冊(cè)稅務(wù)師考試《稅收相關(guān)法律》考點(diǎn)精講：行政法基本理論

　　本內(nèi)容來(lái)自正保會(huì)計(jì)網(wǎng)校趙俊峰老師——2012年注冊(cè)稅務(wù)師講義：

第一章 行政法基本理論

　　◆考情分析

　　◆本章內(nèi)容講解

　　◆本章內(nèi)容知識(shí)樹(shù)結(jié)構(gòu)框架

　　考情分析

　　本章內(nèi)容抽象；學(xué)習(xí)好本章內(nèi)容以理解為主；考試題型主要是單選題、多選題，2011年本章分值是5分，預(yù)計(jì)2012年考分在5分左右。

　　本章重點(diǎn)掌握行政法的原則、淵源、行政主體及行政行為的內(nèi)容。

最近三年本章考試題型、分值、考點(diǎn)分布　　

題型	2011年	2010年	2009年	知識(shí)點(diǎn)
單選題	3題3分	4題4分	2題2分	合理性原則、行政主體、行政事實(shí)行為、授益行政行為、間接強(qiáng)制執(zhí)行措施、行政程序法的基本制度
多選題	1題2分	2題4分	2題4分	行政規(guī)章的制定主體、行政相對(duì)人的權(quán)利、行政行為的特征與分類(lèi)、行政行為撤回、撤銷(xiāo)和廢止、政府信息公開(kāi)制度
綜合分析題	—	—	0.25題2分	—
合計(jì)	5分	8分	8分	—

　　本章基礎(chǔ)班內(nèi)容講解

第一節(jié) 行政法與行政法律關(guān)系

　　一、行政法的概念

　　行政法是關(guān)于行政權(quán)力的授予、行使以及對(duì)行政權(quán)力進(jìn)行監(jiān)督和對(duì)其消極后果予以補(bǔ)救的法律規(guī)范的總稱(chēng)。有以下四層含義：

　　1.行政法是設(shè)定行政權(quán)力的法（事前控權(quán)）；如：《行政處罰法》等。

　　2.行政法是規(guī)范行政權(quán)力如何行使和運(yùn)用的法（事中控權(quán)）；如：《稅收征收管理法》和《行政處罰法》等。

　　3.行政法是監(jiān)督行政權(quán)力的法（全程控權(quán)）；如：《行政訴訟法》。

　　4.行政法是對(duì)行政權(quán)力產(chǎn)生的后果進(jìn)行補(bǔ)救的法（事后控權(quán)）。如，《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》、《國(guó)家賠償法》等。

　　二、行政法的基本原則

　　行政法的基本原則即行政法治原則：具體可分解為行政合法性原則、行政合理性原則、行政應(yīng)急性原則。

　　（一）行政合法性原則

　　行政合法性原則，是指行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律、符合法律，不得與法律相抵觸，簡(jiǎn)稱(chēng)合法性原則。合法性原則主要包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：

　　（1）行政權(quán)力的存在有法律依據(jù)；（2）行政權(quán)力必須按照法定程序行使。

　　解釋?zhuān)盒姓戏ㄔ瓌t講的是無(wú)法律無(wú)行政的問(wèn)題，即法無(wú)授權(quán)即禁止。與此相比，公民權(quán)叫法無(wú)禁止即自由。

　　（二）行政合理性原則

　　行政合理性原則，是指行政行為的內(nèi)容要客觀、適度、符合理性。其產(chǎn)生的主要原因是由于行政自由裁量權(quán)的存在。合理性原則包括以下內(nèi)容：

　　1.行政行為應(yīng)符合立法目的；

　　2.行政行為應(yīng)建立在考慮相關(guān)因素的基礎(chǔ)上；

　　3.平等地適用法律規(guī)范，符合公正法則；

　　4.符合自然規(guī)律和社會(huì)道德。

　　【例題·單選題】根據(jù)行政法規(guī)定，行政機(jī)關(guān)做出行政行為，有（ ）情形的，屬于違反實(shí)質(zhì)合法性原則。（2010年）

　　A.違反法定程序

　　B.超越行政職權(quán)

　　C.明顯考慮不相關(guān)因素

　　D.適用法律依據(jù)錯(cuò)誤

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核行政合理性原則。行政合理性原則相對(duì)于傳統(tǒng)理論中的形式合法性原則來(lái)說(shuō)，這實(shí)際上是一種實(shí)質(zhì)合法性原則。

　　（三）行政應(yīng)急性原則

　　應(yīng)急性原則，是指在特殊的緊急情況下，出于國(guó)家安全、社會(huì)公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以采取沒(méi)有明確法律依據(jù)的或與通常狀態(tài)下的法律規(guī)定相抵觸的措施。它是現(xiàn)代行政法治原則的重要內(nèi)容，是合法性原則的例外。但應(yīng)急性原則并非排斥任何法律控制，不受任何限制的行政應(yīng)急權(quán)力同樣是行政法治原則所不容許的。

　　行政應(yīng)急權(quán)力的行使應(yīng)符合四個(gè)條件：

　?。?）存在明確無(wú)誤的緊急危險(xiǎn)；

　?。?）非法定機(jī)關(guān)不得行使應(yīng)急權(quán)力，否則無(wú)效，除非事后經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)作出特別決定予以追認(rèn)；

　?。?）行政機(jī)關(guān)作出應(yīng)急行為應(yīng)接受有權(quán)機(jī)關(guān)的監(jiān)督，尤其是權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督；

　　（4）應(yīng)急性權(quán)力的行使應(yīng)該適當(dāng)，應(yīng)將負(fù)面損害控制在最小的范圍內(nèi)。

　　三、行政法的淵源

　　（一）行政法的淵源

　　1.憲法

　　2.法律

　　法律包括全國(guó)人民代表大會(huì)制定的基本法律和全國(guó)人大常委會(huì)制定的一般法律。在行政法律規(guī)范中：《行政訴訟法》、《行政處罰法》屬于基本法律；《稅收征收管理法》、《治安管理處罰法》、《行政復(fù)議法》等屬于一般法律。

　　3.行政法規(guī)；國(guó)務(wù)院制定。

　　4.行政規(guī)章；行政規(guī)章分為部門(mén)規(guī)章和地方規(guī)章。

　?、俨块T(mén)規(guī)章是由國(guó)務(wù)院各部委、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)定、辦法、實(shí)施細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱(chēng)。

　?、诘胤揭?guī)章由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人民政府制定的普遍適用于本地區(qū)行政管理工作的規(guī)定、辦法、實(shí)施細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱(chēng)。

　　解釋?zhuān)毫⒎ńY(jié)構(gòu)是“1+3的結(jié)構(gòu)”。“1”是省一級(jí)的政府能夠制定省規(guī)章；“3”個(gè)較大的市（（市規(guī)章）有：省會(huì)市（包括省會(huì)、自治區(qū)的首府）、特區(qū)市（經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市四個(gè)：深圳、珠海、汕頭、廈門(mén)）、國(guó)批市（國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市18個(gè)）。

　　5.地方性法規(guī)

　　地方性法規(guī)由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定。

　　解釋?zhuān)旱胤叫苑ㄒ?guī)的立法主體也是“1+3”的結(jié)構(gòu)，“1”是指省一級(jí)的人大、人大常委會(huì)（省法規(guī)），“3”個(gè)較大的市（（市法規(guī)）有：省會(huì)市（包括省會(huì)、自治區(qū)的首府）、特區(qū)市（經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市四個(gè)：深圳、珠海、汕頭、廈門(mén)）、國(guó)批市（國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市18個(gè)）。

　　6.民族自治條例、單行條例

　　民族自治條例和單行條例；簡(jiǎn)稱(chēng)自治法規(guī)，它是一種特殊的地方性法規(guī)，它的立法主體是三個(gè)，自治區(qū)、自治州、自治縣的人大，自治區(qū)的自治法規(guī)相當(dāng)于省法規(guī)，自治州、自治縣的自治法規(guī)相當(dāng)于市法規(guī)。

　　提示：自治區(qū)的自治條例和單行條例，報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效；自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報(bào)省或自治區(qū)人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效，并報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)備案和國(guó)務(wù)院備案。

　　7.行政法的其他淵源

　　除上述淵源外，行政法還有一些其他淵源，包括國(guó)際條約和協(xié)定中涉及國(guó)內(nèi)行政管理的部分，對(duì)行政活動(dòng)具有約束力的法律解釋以及行政機(jī)關(guān)與執(zhí)政黨、社會(huì)組織聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范性文件。

　　【例題·多選題】根據(jù)行政法的淵源理論，（ ）屬于行政法規(guī)。（2008年）

　　A.《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件規(guī)定》

　　B.《稅務(wù)行政處罰聽(tīng)證程序?qū)嵤┺k法》

　　C.《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》

　　D.《行政復(fù)議法實(shí)施條例》

　　E.《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》

　　『正確答案』ACDE

　　『答案解析』行政法規(guī)是國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定的規(guī)范性文件。選項(xiàng)B的制定主體是國(guó)家稅務(wù)總局，屬于部門(mén)規(guī)章。

　　（二）行政法淵源中效力沖突的解決方式（家長(zhǎng)裁決制）

　　1.法律之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決。

　　2.行政法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。

　　3.根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決。

　　4.國(guó)務(wù)院部門(mén)規(guī)章與地方性法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院提出意見(jiàn)。國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門(mén)規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)裁決。

　　5.各部門(mén)規(guī)章之間、各部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，它們對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。

　　【例題·多選題】根據(jù)《立法法》規(guī)定，下列關(guān)于法律效力沖突的表述中，正確的有（ ）。

　　A.法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國(guó)人民代表大會(huì)裁決

　　B.行政法規(guī)之間發(fā)生法律效力沖突由國(guó)務(wù)院裁決

　　C.部門(mén)規(guī)章與部門(mén)規(guī)章之間發(fā)生法律效力沖突由國(guó)務(wù)院裁決

　　D.部門(mén)規(guī)章和地方規(guī)章之間發(fā)生法律效力沖突由全國(guó)人大常委會(huì)裁決

　　E.根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國(guó)人大常委會(huì)裁決

　　『正確答案』BCE

　　『答案解析』（1）法律之間的效力沖突由全國(guó)人大常委會(huì)裁決，A錯(cuò)誤；（2）行政法規(guī)之間的效力沖突由國(guó)務(wù)院裁決；各部門(mén)規(guī)章之間、各部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的法律沖突由國(guó)務(wù)院裁決，BC正確，D錯(cuò)誤；（3）根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國(guó)人大常委會(huì)裁決，E正確。

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