注評《經(jīng)濟法》知識點詳解：行政許可、行政處罰和行政復(fù)議制度

第一章 法學(xué)基礎(chǔ)知識

　　知識點四、行政許可、行政處罰和行政復(fù)議制度

　　一、行政許可制度

　　（一）行政許可的概念

　　行政許可，是指在法律一般禁止（前提）的情況下，行政主體根據(jù)行政相對人的申請（前提），通過頒發(fā)許可證或執(zhí)照（要式）等形式，依法賦予（體現(xiàn)授益性）特定的行政相對人從事某種活動或?qū)嵤┠撤N行為的權(quán)利和資格的行政行為。（通過定義掌握特征）

　　（二）行政許可的設(shè)定

　　1.設(shè)定的情形（選擇題）

　　2.行政許可的設(shè)定

　　注意：

　　1.不得增設(shè)：法規(guī)、規(guī)章對實施上位法設(shè)定的行政許可作出具體的規(guī)定，不得增設(shè)行政許可；對行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反上位法的其他條件。

　　2.地方性法規(guī)、規(guī)章“四不得”：

　　（1）不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可；（2）不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。

　　（3）不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)

　　（4）不得限制其他地區(qū)的商品進入本地區(qū)市場。

　　3.其余規(guī)范性文件一律不得：法律、法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。

　　【例題·單選題】（2009年單選）根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，下列規(guī)范性文件中，不得設(shè)定行政許可的是（ ）。

　　A.行政法規(guī)

　　B.地方性法規(guī)

　　C.省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章

　　D.國務(wù)院各部委的規(guī)章

　　[答疑編號2493010301]

　　「正確答案」D

　　「答案解析」法律、法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可。

　?。ㄈ┬姓S可的實施程序

　　1.申請與受理：書面

　　2.審查與決定。

　?。?）書面審查：材料齊全、符合形式，能夠當(dāng)場決定的當(dāng)場決定（形式審查看材料）；

　?。?）實地核查：需要核實材料實質(zhì)內(nèi)容：2人以上核查（實質(zhì)內(nèi)容審查）；

　?。?）行政許可證件（記憶）：①許可證、執(zhí)照或者其他許可證書；②資格證、資質(zhì)證或者其他合格證書；③行政機關(guān)的批準文件或者證明文件；④法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政許可證件。

　　3.期限：20+10

　　除可以當(dāng)場作出行政許可決定的以外，行政機關(guān)應(yīng)自受理行政許可申請之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。20日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本行政機關(guān)負責(zé)人批準，可以延長10日。

　　4.聽證：

　　申請人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起5日內(nèi)提出聽證申請的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在20日內(nèi)組織聽證。

　　5.變更與延續(xù)

　　【例題·多選題】（2005年多選）下列關(guān)于行政許可的表述中，正確的有（ ）。

　　A.行政許可是行政機關(guān)依法單方面作出的具體行政行為

　　B.法律已經(jīng)設(shè)定行政許可的，行政法規(guī)可以增設(shè)行政許可，但應(yīng)當(dāng)報經(jīng)國務(wù)院審查批準

　　C.行政機關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，可以依法委托其他行政機關(guān)實施行政許可

　　D.除可以當(dāng)場做出行政許可決定的外，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起20日內(nèi)做出行政許可決定

　　E.地方性法規(guī)設(shè)定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的商品進入本地區(qū)市場

　　[答疑編號2493010302]

　　「正確答案」CDE

　　「答案解析」行政許可是申請的行政行為，沒有行政相對人的申請，行政主體就不能實施該行為，因此選項A錯誤：對于行政許可做出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反法律的其他條件，因此選項B錯誤。

　　二、行政處罰制度

　?。ㄒ唬┬姓幜P的概念（了解）

　　行政處罰，是指行政主體為達到對違法者予以懲戒，促使其以后不再犯，有效實施行政管理，維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益的目的，依法對行政相對人違反行政法律規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的行為（違反行政管理秩序的行為），給予人身的、財產(chǎn)的、名譽的及其他形式的法律制裁的行政行為。

　?。ǘ┬姓幜P的種類與設(shè)定

　　1.行政處罰的種類

　?。?）人身罰：行政拘留、勞動教養(yǎng)、驅(qū)逐出境；

　　（2）財產(chǎn)罰：罰款、沒收；

　　（3）行為罰：責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、執(zhí)照；

　?。?）申誡罰：警告、。通報批評

　　2.行政處罰的設(shè)定（記憶）

　　注意：

　　1.除上述法律、法規(guī)、規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件不得對行政處罰加以創(chuàng)設(shè)。

　　2.全國人大及其常委會制定的法律對于限制人身自由的行政處罰的創(chuàng)設(shè)擁有專屬權(quán)。

　　【例題·單選題】（2008年單選）下列行政處罰的類型中，只能由法律創(chuàng)設(shè)的是（ ）。

　　A.限制人身自由

　　B.罰款

　　C.吊銷營業(yè)執(zhí)照

　　D.警告

　　[答疑編號2493010303]

　　「正確答案」A

　　「答案解析」全國人大及其常委會制定的法律可以創(chuàng)設(shè)各種行政處罰，并對于限制人身自由的行政處罰的創(chuàng)設(shè)擁有專屬權(quán)。

　?。ㄈ┬姓幜P的實施主體

　　1.行政機關(guān)。

　　◆注意：限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機關(guān)行使。

　　2.法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

　　3. 受委托組織（行政機關(guān)委托）

　?。?）依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)單位

　?。?）具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員

　?。?）對違法行為需要進行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)有條件組織進行相應(yīng)技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。

　?。ㄋ模┬姓幜P的管轄

　　行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

　?。ㄎ澹┳吩V時效：從違法行為發(fā)生之日起2年

　?。┬姓幜P決定程序

　　三、行政復(fù)議制度

　?。ㄒ唬┬姓?fù)議的概念（了解）

　　行政復(fù)議，是指公民、法人或者其他組織認為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向上級行政機關(guān)提出申請，由受理申請的行政機關(guān)對具體行政行為依法進行審查并作出處理決定的活動。

　?。ǘ┬姓?fù)議的范圍

　　1.具體行政行為——直接復(fù)議（排除法記憶）

　　2.抽象行政行為——“一并”審查

　?。?）國務(wù)院部門的規(guī)定；

　?。?）縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；

　?。?）鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

　　3.行政復(fù)議的排除——不受理

　?。?）不服行政機關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的。

　?。?）不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理的。

　?。?）不服國防、外交等國家行為

　　【例題·多選題】（2006年多選）行政相對人（ ）時，可以向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議。

　　A.認為行政機關(guān)侵犯其合法經(jīng)營自主權(quán)

　　B.認為行政機關(guān)沒有依法發(fā)放撫恤金

　　C.對行政機關(guān)就法人之間的民事糾紛進行調(diào)解的行為有意見

　　D.對行政機關(guān)做出的行政強制措施決定不服

　　E.對行政機關(guān)做出的關(guān)于確認不動產(chǎn)使用權(quán)的決定不服

　　[答疑編號2493010304]

　　「正確答案」ABDE

　　「答案解析」C選項對行政機關(guān)就法人之間的民事糾紛進行調(diào)解的行為有意見，不可以行政復(fù)議。

　?。ㄈ┬姓?fù)議的機關(guān)：本身；上級；本級政府

　?。ㄋ模┬姓?fù)議參加人

　　1.申請人：公民、法人或者其他組織。

　　2.被申請人：行政主體。

　　3.第三人：與被申請的具體行政行為有利害關(guān)系

　?。ㄎ澹┬姓?fù)議程序

　　1.申請與受理。

　　行政相對人應(yīng)當(dāng)在知道相應(yīng)具體行政行為之日起60天內(nèi)提出復(fù)議申請，法律另有規(guī)定的除外。復(fù)議機關(guān)在收到復(fù)議申請后，依法應(yīng)當(dāng)在收到之日起5日內(nèi)做出處理。

　　2.審理與決定：行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理行政復(fù)議申請之日起60日內(nèi)做出決定。

　　3.執(zhí)行。