2013注冊資產(chǎn)評估師《經(jīng)濟法》預(yù)習(xí)：合同的變更轉(zhuǎn)讓和終止

第十一章　合同法律制度總論

　　知識點十九、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止

　　一、合同的變更

　　1.合同的變更有協(xié)議變更和依法變更（如可變更、可撤銷合同）兩種。

　　2.如果對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，就推定為合同未變更。

　　二、合同的轉(zhuǎn)讓（一）合同轉(zhuǎn)讓的概念

　　1.定義：合同的轉(zhuǎn)讓是指當(dāng)事人依法將合同的全部或者部分權(quán)利義務(wù)，轉(zhuǎn)讓給他人的法律行為。

　　合同權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是變更合同主體。

　　2.分類：合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓。

　�。ǘ�）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓

　　1.債權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的情形：

　�。�1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（如：委托、雇用合同）

　�。�2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；

　�。�3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　　2.途徑：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人（無須同意）；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。

　　【注意】未經(jīng)通知，在轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間還是有效的

　　3.債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。

　�。ㄈ�）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓

　　1.債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

　　2.債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯（如：訴訟時效）。

　　3.債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)（例如：逾期的利息），但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。

　　（四）合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓

　　1.條件：當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。

　　2.責(zé)任：

　�。�1）當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。

　�。�2）當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

　　三、合同的終止

　　有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：

　　1.債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；

　　2.合同解除；

　　3.債務(wù)相互抵銷；

　　4.債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；

　　5.債權(quán)人免除債務(wù)；

　　6.債權(quán)債務(wù)同歸于一人；

　　7.法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。

　　【注意】合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。

　�。ㄒ唬┖贤�解除

　　1.解除的情形　　

　　2.合同解除的期限

　�。�1）有法定或者約定的，按其要求；

　�。�2）無法定或者約定的，催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。

　　3.程序：合同自通知到達對方時解除。

　　4.法律后果

　�。�1）尚未履行的，終止履行；

　�。�2）已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

　�。ǘ�）債務(wù)相互抵銷

　　1.法定抵銷

　�。�1）情形：當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷。

　�。�2）下列債務(wù)均不可抵銷：

　　①法律規(guī)定不得抵銷的債務(wù)。（如因故意侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債務(wù)）

　�、诤贤�性質(zhì)不能抵銷的債務(wù)。（如提供勞務(wù)的債務(wù)）

　�。�3）當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方，通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。

　　2.約定抵銷：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

　�。ㄈ�）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存

　　1.債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存的情形

　　（1）債權(quán)人沒有正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；

　�。�2）債權(quán)人下落不明；

　　（3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；

　�。�4）法律規(guī)定的其他情形。

　　【特殊】標(biāo)的物不適于提存或者提存費用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價款。

　　2.通知義務(wù)：除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。

　　3.提存的法律效力

　�。�1）毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)；

　�。�2）標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有；

　�。�3）提存費用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。

　　（4）債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。

　　4.領(lǐng)�。簜鶛�(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸“國家”所有。