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第三章 企業(yè)的股份制改組
第一節(jié) 企業(yè)股份制改組的目的、要求和程序
一、企業(yè)股份制改組的目的
企業(yè)股份制改組的目的有三點:
?。?)確立法人財產(chǎn)權(quán);
?。?)建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu);
?。?)籌集資金。
二、法律法規(guī)要求
?。ㄒ唬└慕M為股份有限公司的法律、法規(guī)要求
企業(yè)改組為股份有限公司,應(yīng)當(dāng)符合《公司法》的規(guī)定,股份有限公司的具體設(shè)立條件見本書第二章。
?。ǘ└慕M為擬上市的股份有限公司的法律、法規(guī)要求
1.上市公司的形成來源。
我國目前已經(jīng)在證券交易所上市的公司從形成角度主要分為以下幾類:(1)歷史遺留問題企業(yè)。(2)1994年7月1日《公司法》生效前成立的定向募集公司。(3)2006年1月1日《公司法》修訂實施前發(fā)起設(shè)立的股份有限公司。(4)有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司,其過去3年的業(yè)績可連續(xù)計算,通過發(fā)行股票轉(zhuǎn)為上市公司。(5)國有大中型企業(yè)通過資產(chǎn)重組,通過募集方式設(shè)立并上市。
2.《證券法》對股份有限公司申請股票上市的要求。
《證券法》對股份有限公司申請股票上市的要求:
(1)股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準已公開發(fā)行;
?。?)公司股本總額不少于3000萬元;
?。?)公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過4億元的,公開發(fā)行股份的比例為10%以上;
?。?)公司最近3年無重大違法行為,財務(wù)會計報告無虛假記載。證券交易所可以規(guī)定高于上述規(guī)定的上市條件,并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準。
目前交易所上市規(guī)則規(guī)定擬上市公司股份總額不少于5000萬元。
三、擬發(fā)行上市公司改組的規(guī)范要求
?。ㄒ唬┰瓌t要求:
1.突出公司主營業(yè)務(wù),形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力。
2.按照《上市公司治理準則》要求獨立經(jīng)營,運作規(guī)范。
3.有效避免同業(yè)競爭,減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。
?。ǘ┚唧w要求
1.業(yè)務(wù)改組的具體要求
公司上市原則上應(yīng)采取整體改制方式,即剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)后,企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)整體進入股份有限公司。改組后公司主業(yè)應(yīng)突出。
2.治理規(guī)范的具體要求
要求:發(fā)起人投入擬發(fā)行上市公司的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應(yīng)獨立完整,遵循人員、機構(gòu)、資產(chǎn)按業(yè)務(wù)劃分以及債務(wù)、收入、成本、費用等因素與業(yè)務(wù)劃分享配比的原則。
重點掌握資產(chǎn)、人員、機構(gòu)、財務(wù)獨立等幾個獨立性要求。
?。?)資產(chǎn)獨立:資產(chǎn)要獨立完整,產(chǎn)權(quán)要清晰。
(2)人員獨立:例如,高級管理人員不得在持有擬發(fā)行上市公司5%以上股權(quán)的股東單位及其下屬企業(yè)擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的任何職務(wù),也不得在與所任職的擬發(fā)行上市公司業(yè)務(wù)相同或相近的其他企業(yè)任職;擬發(fā)行上市公司應(yīng)該擁有獨立于股東單位或其他關(guān)聯(lián)方的員工,并在社保、工薪報酬等方面分賬獨立管理。
?。?)機構(gòu)獨立:擬上市公司的機構(gòu)與控股股東之間應(yīng)該完全分開、獨立設(shè)置、運行。
?。?)財務(wù)獨立:有自己的財務(wù)會計部門,有獨立會計核算體系和財務(wù)管理制度;有獨立銀行賬戶;股東單位或其他關(guān)聯(lián)方不得以任何形式占用擬發(fā)行上市公司的貨幣資金或其他財產(chǎn);擬發(fā)行上市公司不得為控股股東及其下屬單位、其他關(guān)聯(lián)企業(yè)提供擔(dān)保,或?qū)⒁詳M上市公司名義的借款轉(zhuǎn)借給股東單位使用。
3.避免同業(yè)競爭和減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易
?。?)避免同業(yè)競爭的具體要求
同業(yè)競爭就是指上市公司與實際控制人及其控制的法人從事相同、相近的業(yè)務(wù)。
避免同業(yè)競爭的措施:通過收購、委托經(jīng)營等方式,將相競爭的業(yè)務(wù)集中到擬發(fā)行上市公司;競爭方將有關(guān)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)的第三方;擬上市公司放棄與競爭方存在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù);競爭方就解決同業(yè)競爭,以及今后不再進行同業(yè)競爭做出有法律約束力的書面承諾。
?。?)減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的具體要求
關(guān)聯(lián)方主要包括:控股股東;其他股東;控股股東及其股東控制或參股的企業(yè);對控股股東及主要股東有實質(zhì)影響的法人或自然人;發(fā)行人參與的合營企業(yè);發(fā)行人參與的聯(lián)營企業(yè);主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員、核心技術(shù)人員或與上述關(guān)系密切的人士控制的其他企業(yè);其他對發(fā)行人有實質(zhì)影響的法人或自然人。
關(guān)聯(lián)交易主要包括:購銷商品;買賣有形或無形資產(chǎn);兼并或合并法人;出讓與受讓股權(quán);提供或接受勞務(wù);代理;租賃;各種采取合同或非合同形式進行的委托經(jīng)營等;提供資金或資源;協(xié)議或非協(xié)議許可;擔(dān)保;合作研究與開發(fā)或技術(shù)項目轉(zhuǎn)移;向關(guān)聯(lián)方人士支付報酬;合作投資設(shè)立企業(yè);合作開發(fā)項目;其他對發(fā)行人有影響的重大交易。
四、改組為擬上市股份有限公司的程序
擬定總體改組方案——選聘中介機構(gòu)——開展改組工作——發(fā)起人出資——召開公司籌委會會議,發(fā)出召開創(chuàng)立大會通知——召開創(chuàng)立大會及第一屆董事會會議、第一屆監(jiān)事會會議——辦理工商注冊登記手續(xù)。
(一)擬訂總體改組方案
擬改組企業(yè)應(yīng)聘請具有改組和主承銷商經(jīng)驗的證券公司作為企業(yè)股份制改的財務(wù)顧問,并向該證券公司提供本企業(yè)的基本情況。企業(yè)及其財務(wù)顧問根據(jù)企業(yè)自身的實際情況,按照有關(guān)法規(guī)政策和中國證監(jiān)會的要求,提出關(guān)于本次股份制改組及發(fā)行上市的總體方案。
?。ǘ┻x聘中介機構(gòu)
改組為擬上市的股份有限公司需要聘請的中介機構(gòu)除了財務(wù)顧問外,一般還包括:
1.具有從事證券相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所。
2.具有從事證券相關(guān)業(yè)務(wù)資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)。
3.律師事務(wù)所。
(三)開展改組工作
中介機構(gòu)確定以后,企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極配合各中介機構(gòu)的工作。一般以財務(wù)顧問為牽頭召集人,成立專門的工作協(xié)調(diào)小組,召開工作協(xié)調(diào)會,明確各中介機構(gòu)的具體分工,討論企業(yè)具體的重組方案,并確定工作時間表,及時解決各種問題,以便有組織、有計劃地進行股份制改組工作。
企業(yè)改組涉及國有資產(chǎn)的管理、國有土地使用權(quán)的處置、國有股權(quán)管理等諸多問題,都須按要求分別取得有關(guān)政府部門的批準文件。
?。ㄋ模┌l(fā)起人出資
企業(yè)設(shè)立驗資賬戶,各發(fā)起人按發(fā)起人協(xié)議規(guī)定的出資方式、出資比例出資,以實物資產(chǎn)出資的應(yīng)辦理完畢有關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。資金到位后,由會計師事務(wù)所現(xiàn)場驗資,并出具驗資報告。
(五)召開公司籌委會會議,發(fā)出召開創(chuàng)立大會通知
會上對公司籌備情況進行審議,初步審議公司章程草案,并確定創(chuàng)立大會時間,發(fā)出召開創(chuàng)立大會的通知。
?。┱匍_創(chuàng)立大會及第一屆董事會會議、第一屆監(jiān)事會會議
(七)辦理工商注冊登記手續(xù)
辦理工商注冊登記手續(xù),取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照,這時股份有限公司才正式成立。
中介機構(gòu):財務(wù)顧問、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等。
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相關(guān)鏈接:2011證券從業(yè)《發(fā)行與承銷》第三章考點匯總
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