公司國(guó)際稅收籌劃的界限和可行性——內(nèi)部企業(yè)間的貸款
內(nèi)部企業(yè)間貸款的實(shí)質(zhì)性問題,就是跨國(guó)集團(tuán)中金融業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)讓定價(jià)問題。跨國(guó)集團(tuán)中相應(yīng)的公司可能會(huì)偏離市場(chǎng)信貸利率水平,或是提高貸款利率,或是降低貸款利率。內(nèi)部企業(yè)間貸款的目的在于,通過這種方法降低利息的預(yù)提所得稅(如果降低利率);或者進(jìn)行利潤(rùn)的再分配,將高稅管轄區(qū)的利潤(rùn)以支付利息的形式轉(zhuǎn)移至避稅地(如果提高稅率)。在后一種情況下,借款公司債務(wù)量的增加以及相應(yīng)貸款利息總額的提高,增加了應(yīng)稅所得中的扣除額,從而減輕了公司的稅收負(fù)擔(dān)。這類內(nèi)部企業(yè)的貸款所造成的結(jié)果是,公司的借貸資本量大大超過自有資本量,債務(wù)與產(chǎn)權(quán)的比率擴(kuò)大。這種來自跨國(guó)集團(tuán)聯(lián)合公司的貸款被稱為資本弱化(thin capitalization)現(xiàn)象。
在這種情況下,國(guó)際稅收籌劃?rùn)C(jī)制的基礎(chǔ)在于各國(guó)的稅法中對(duì)公司的債務(wù)和資本的稅收并不一致。例如,對(duì)于公司支付的利息,稅法一般允許作為費(fèi)用扣除,而支付的股息則不得扣除,而且股息的預(yù)提稅稅率一般比利息要高。
這種狀況可能會(huì)促使經(jīng)濟(jì)主體追求在跨國(guó)公司內(nèi)部企業(yè)結(jié)構(gòu)范圍中舉債投資,以取得稅收上的好處。如果位于高稅國(guó)的居民公司從避稅地的子公司獲取貸款,并完全用信貸資金組成自己的基金,那么整個(gè)集團(tuán)的有效稅率將大大降低。除此之外,雖然向國(guó)外聯(lián)合公司支付利息要繳納預(yù)提所得稅,但是,正如前述,如果能利用基地公司和國(guó)際稅收協(xié)定,預(yù)提所得稅就可獲得減免稅的優(yōu)惠。有鑒于此,公司在追加資本的過程中,向子公司或集團(tuán)外獨(dú)立公司和銀行借款,較之發(fā)行新股票有利得多。
顯然,如果跨國(guó)集團(tuán)決定在這方面確立自己的國(guó)際稅收籌劃策略,那么位于高稅國(guó)的居民公司應(yīng)擁有盡可能少的自有資本,以借款形式吸引所有基金。這個(gè)舉動(dòng)實(shí)際上將取消所在國(guó)來自這個(gè)公司的稅收收入。當(dāng)然,對(duì)這種借貸資本與自有資本比率的變化而導(dǎo)致的資本弱化現(xiàn)象,遭受稅收收入流失的國(guó)家也不可能等閑視之。
為了抵制資本弱化現(xiàn)象的出現(xiàn),很多發(fā)達(dá)國(guó)家在自己的稅法中制定了相應(yīng)的限制性條款。其中,稅法規(guī)定了借貸資本與自有資本的限制性比率,以及稅務(wù)部門有權(quán)根據(jù)情況調(diào)整資本中債務(wù)的比例。有些利息支出將被視作股息支出,并不能從公司的應(yīng)稅所得中列支扣除。在這種情況下,虛假的債務(wù)支出也將不允許從應(yīng)稅所得中扣除。
此類嚴(yán)格的限制性規(guī)定也針對(duì)擁有海外受控公司的公司。
內(nèi)部企業(yè)貸款利率的自發(fā)浮動(dòng)應(yīng)與當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)的商業(yè)貸款利率保持一致。對(duì)于歐洲貨幣的貸款,就是世界金融中心的利率(LIBOR/PIBOR/Prime Rate等);對(duì)于其他類型的貸款,則是國(guó)內(nèi)金融市場(chǎng)的利率。
為了避免對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間借貸交易逐筆核算審查的麻煩,美國(guó)財(cái)政部在《財(cái)政條例》中列入了安全港規(guī)則(safe haven rule),即對(duì)利率規(guī)定了上下限。如果債權(quán)人不是專門從事貸款業(yè)務(wù)的企業(yè),其貸款利率在此幅度范圍內(nèi),即被認(rèn)定為正常交易利率,國(guó)內(nèi)收入局不予審查調(diào)整。然而,如果債權(quán)人用以發(fā)放貸款的資金是在債務(wù)人的所在地取得的,安全港規(guī)則將不適用。
由于金融市場(chǎng)中的利潤(rùn)經(jīng)常處于波動(dòng)之中,安全港的范圍并非是一成不變的,而是定期隨利率相應(yīng)變化。但是,這種官方公布的利率與市場(chǎng)利率之間常常存在著較大的時(shí)滯。在60年代美國(guó)出現(xiàn)高利率之前,安全港利率為4%~6%,70年代上升為6%~8%,1981年7月1日起為11%~13%,這些利率均為年單利。例如,從1981年7月1日開始,對(duì)設(shè)有收取利息的貸款交易,根據(jù)第482節(jié)所得的調(diào)整,按每年單利12%的利率標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行。為了適應(yīng)市場(chǎng)利率的劇烈波動(dòng),法規(guī)明確規(guī)定,當(dāng)一項(xiàng)實(shí)際的正常交易利率可能低于11%時(shí),該利率以及高于此但不超過11%的利率也屬于安全港范圍內(nèi)的利率;同一原則也適用于實(shí)際的正常利率高于1 3%的情況,在這種情況下,安全港范圍從13%擴(kuò)大到更高的正常利率。
顯然,在市場(chǎng)利率不穩(wěn)、大起大落、變幻莫測(cè)的情況下,這種伸縮范圍很大的彈性規(guī)則,使得為安全港規(guī)定的固定數(shù)字的利率上下限徒有虛名,有失法規(guī)的嚴(yán)肅性。
因此,美國(guó)財(cái)政部在1985年4月對(duì)此提供了修改的建議,提出一項(xiàng)建設(shè)性法規(guī),以另一種方式規(guī)定了安全港范圍。下限即最低利率為“適用的聯(lián)邦利率”(Appli- cable Federal Rate,縮寫為AFR)的100%,上限即最高利率為AFR的130%。
對(duì)此有一個(gè)例外,如果有關(guān)聯(lián)的實(shí)體之間的交易是一種銷售一回租交易,《國(guó)內(nèi)收入法典》第1247節(jié)(e)對(duì)此有定義,那么最低利率為AFR的110%。如果貸款沒有收取利息,或收取的利息低于利率,對(duì)此進(jìn)行第482節(jié)調(diào)整時(shí),使用最低利率(即AFR的110%)。就多收取利息的情況而言,也就是當(dāng)收取的利息高于AFR的1 30%,在做第482節(jié)調(diào)整時(shí),使用的利率為AFR的130%,與修改前的規(guī)則相似。
當(dāng)出現(xiàn)一項(xiàng)實(shí)際的正常交易利率低于安全港最低利率的情況時(shí),安全港向下擴(kuò)大到包括從那一正常交易利率開始直至AFR的100%這一范圍內(nèi)的任何利率;當(dāng)正常交易利率表現(xiàn)得高于AFR的130%時(shí),安全港向上擴(kuò)展到包括那一正常交易利率。
美國(guó)《國(guó)內(nèi)收入法典》第1274節(jié)(d)對(duì)AFR有定義。AFR是一種以按三種償還期實(shí)際發(fā)行的美國(guó)政府各類證券的平均收益為基礎(chǔ)計(jì)算的利率。這三種償還期為:短期(不超過3年)、中期(3年以上、9年以下)、長(zhǎng)期(9年以上)。利率是以前一個(gè)月的資料為基礎(chǔ)逐月確定的(例如,3月份公布的利率是以2月份的資料為基礎(chǔ)的),在AFR公布月的下一個(gè)日歷月中實(shí)行。AFR是每半年按復(fù)利計(jì)算的,因此,在確定收取的利息是否屬于安全港的范圍時(shí),使用半年度算一次的復(fù)利計(jì)算法,當(dāng)做第4 82節(jié)調(diào)整而使用更高或較低的AFR時(shí),調(diào)整額將反映半年一次的復(fù)利計(jì)算。
適用的債務(wù)具有定期和活期的特征。盡管在建議的修改意見戶對(duì)定期的期限沒有具體定義,但一項(xiàng)定期貸款可能采取平均債務(wù)的形式,以分期付款或在未來的某些固定日期支付;活期債務(wù)是按債權(quán)人要求的任何時(shí)間完全償付。
就根據(jù)受控制實(shí)體之間一項(xiàng)書面合同進(jìn)行的任何銷售或交易而言,當(dāng)債務(wù)是定期債務(wù)時(shí),適用的最低AFR界限是合同生效的那個(gè)月有效的適當(dāng)AFR(考慮到債務(wù)的條件),如果前兩個(gè)月或上個(gè)月的AFR更低,則可以取其最低值。這樣,如果在1982年12月一個(gè)受控實(shí)體A,根據(jù)一項(xiàng)要求在6年分期支付的書面合同的條件,向受控實(shí)體B出售財(cái)產(chǎn),適用于10月、11月、12月的中期AFR,分別為按半年計(jì)算的復(fù)利9%、10%和11%(公布的AFR所提供的利率反映了按季、按半年、按年計(jì)算的復(fù)利),這些遞延支付必須承擔(dān)至少為9%的利息,才能落入安全港的范圍。
這種在3個(gè)月的AFR中取最低值的規(guī)則,不適用下列情況:(1)當(dāng)沒有書面合同時(shí);(2)交易不屬于財(cái)產(chǎn)銷售或交換。當(dāng)債務(wù)是活期債務(wù)時(shí),適用的AFR是貸款在未清償期間每天有效的聯(lián)邦短期利率,這一利率對(duì)之適用的未清償貸款額包括任何應(yīng)計(jì)但未支付的利息。
這些安全港規(guī)則不適用于以從事貸款為主業(yè)的債權(quán)從實(shí)體發(fā)放的任何貸款或預(yù)付款,這一例外看來主要是針對(duì)金融而言的。在這樣一種情況下,納稅人必須按一種真正的正常交易利率計(jì)息。國(guó)內(nèi)收入局可能做出的調(diào)整,只能是依這種真實(shí)利率而行事。
此外,修改前的條款規(guī)定,安全港規(guī)則不適用于以非美元貨幣表示的貸款、預(yù)付款或利息支付。建議的修改意見在保留這一規(guī)則的同時(shí),加上了這樣一條規(guī)定:當(dāng)借款人或放款人選擇以一筆美元的固定數(shù)額或參照一筆美元的固定數(shù)額,來做出或要求償還時(shí),該外國(guó)貨幣的例外規(guī)則將不適用。
在這種情況下,國(guó)際稅收籌劃?rùn)C(jī)制的基礎(chǔ)在于各國(guó)的稅法中對(duì)公司的債務(wù)和資本的稅收并不一致。例如,對(duì)于公司支付的利息,稅法一般允許作為費(fèi)用扣除,而支付的股息則不得扣除,而且股息的預(yù)提稅稅率一般比利息要高。
這種狀況可能會(huì)促使經(jīng)濟(jì)主體追求在跨國(guó)公司內(nèi)部企業(yè)結(jié)構(gòu)范圍中舉債投資,以取得稅收上的好處。如果位于高稅國(guó)的居民公司從避稅地的子公司獲取貸款,并完全用信貸資金組成自己的基金,那么整個(gè)集團(tuán)的有效稅率將大大降低。除此之外,雖然向國(guó)外聯(lián)合公司支付利息要繳納預(yù)提所得稅,但是,正如前述,如果能利用基地公司和國(guó)際稅收協(xié)定,預(yù)提所得稅就可獲得減免稅的優(yōu)惠。有鑒于此,公司在追加資本的過程中,向子公司或集團(tuán)外獨(dú)立公司和銀行借款,較之發(fā)行新股票有利得多。
顯然,如果跨國(guó)集團(tuán)決定在這方面確立自己的國(guó)際稅收籌劃策略,那么位于高稅國(guó)的居民公司應(yīng)擁有盡可能少的自有資本,以借款形式吸引所有基金。這個(gè)舉動(dòng)實(shí)際上將取消所在國(guó)來自這個(gè)公司的稅收收入。當(dāng)然,對(duì)這種借貸資本與自有資本比率的變化而導(dǎo)致的資本弱化現(xiàn)象,遭受稅收收入流失的國(guó)家也不可能等閑視之。
為了抵制資本弱化現(xiàn)象的出現(xiàn),很多發(fā)達(dá)國(guó)家在自己的稅法中制定了相應(yīng)的限制性條款。其中,稅法規(guī)定了借貸資本與自有資本的限制性比率,以及稅務(wù)部門有權(quán)根據(jù)情況調(diào)整資本中債務(wù)的比例。有些利息支出將被視作股息支出,并不能從公司的應(yīng)稅所得中列支扣除。在這種情況下,虛假的債務(wù)支出也將不允許從應(yīng)稅所得中扣除。
此類嚴(yán)格的限制性規(guī)定也針對(duì)擁有海外受控公司的公司。
內(nèi)部企業(yè)貸款利率的自發(fā)浮動(dòng)應(yīng)與當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)的商業(yè)貸款利率保持一致。對(duì)于歐洲貨幣的貸款,就是世界金融中心的利率(LIBOR/PIBOR/Prime Rate等);對(duì)于其他類型的貸款,則是國(guó)內(nèi)金融市場(chǎng)的利率。
為了避免對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間借貸交易逐筆核算審查的麻煩,美國(guó)財(cái)政部在《財(cái)政條例》中列入了安全港規(guī)則(safe haven rule),即對(duì)利率規(guī)定了上下限。如果債權(quán)人不是專門從事貸款業(yè)務(wù)的企業(yè),其貸款利率在此幅度范圍內(nèi),即被認(rèn)定為正常交易利率,國(guó)內(nèi)收入局不予審查調(diào)整。然而,如果債權(quán)人用以發(fā)放貸款的資金是在債務(wù)人的所在地取得的,安全港規(guī)則將不適用。
由于金融市場(chǎng)中的利潤(rùn)經(jīng)常處于波動(dòng)之中,安全港的范圍并非是一成不變的,而是定期隨利率相應(yīng)變化。但是,這種官方公布的利率與市場(chǎng)利率之間常常存在著較大的時(shí)滯。在60年代美國(guó)出現(xiàn)高利率之前,安全港利率為4%~6%,70年代上升為6%~8%,1981年7月1日起為11%~13%,這些利率均為年單利。例如,從1981年7月1日開始,對(duì)設(shè)有收取利息的貸款交易,根據(jù)第482節(jié)所得的調(diào)整,按每年單利12%的利率標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行。為了適應(yīng)市場(chǎng)利率的劇烈波動(dòng),法規(guī)明確規(guī)定,當(dāng)一項(xiàng)實(shí)際的正常交易利率可能低于11%時(shí),該利率以及高于此但不超過11%的利率也屬于安全港范圍內(nèi)的利率;同一原則也適用于實(shí)際的正常利率高于1 3%的情況,在這種情況下,安全港范圍從13%擴(kuò)大到更高的正常利率。
顯然,在市場(chǎng)利率不穩(wěn)、大起大落、變幻莫測(cè)的情況下,這種伸縮范圍很大的彈性規(guī)則,使得為安全港規(guī)定的固定數(shù)字的利率上下限徒有虛名,有失法規(guī)的嚴(yán)肅性。
因此,美國(guó)財(cái)政部在1985年4月對(duì)此提供了修改的建議,提出一項(xiàng)建設(shè)性法規(guī),以另一種方式規(guī)定了安全港范圍。下限即最低利率為“適用的聯(lián)邦利率”(Appli- cable Federal Rate,縮寫為AFR)的100%,上限即最高利率為AFR的130%。
對(duì)此有一個(gè)例外,如果有關(guān)聯(lián)的實(shí)體之間的交易是一種銷售一回租交易,《國(guó)內(nèi)收入法典》第1247節(jié)(e)對(duì)此有定義,那么最低利率為AFR的110%。如果貸款沒有收取利息,或收取的利息低于利率,對(duì)此進(jìn)行第482節(jié)調(diào)整時(shí),使用最低利率(即AFR的110%)。就多收取利息的情況而言,也就是當(dāng)收取的利息高于AFR的1 30%,在做第482節(jié)調(diào)整時(shí),使用的利率為AFR的130%,與修改前的規(guī)則相似。
當(dāng)出現(xiàn)一項(xiàng)實(shí)際的正常交易利率低于安全港最低利率的情況時(shí),安全港向下擴(kuò)大到包括從那一正常交易利率開始直至AFR的100%這一范圍內(nèi)的任何利率;當(dāng)正常交易利率表現(xiàn)得高于AFR的130%時(shí),安全港向上擴(kuò)展到包括那一正常交易利率。
美國(guó)《國(guó)內(nèi)收入法典》第1274節(jié)(d)對(duì)AFR有定義。AFR是一種以按三種償還期實(shí)際發(fā)行的美國(guó)政府各類證券的平均收益為基礎(chǔ)計(jì)算的利率。這三種償還期為:短期(不超過3年)、中期(3年以上、9年以下)、長(zhǎng)期(9年以上)。利率是以前一個(gè)月的資料為基礎(chǔ)逐月確定的(例如,3月份公布的利率是以2月份的資料為基礎(chǔ)的),在AFR公布月的下一個(gè)日歷月中實(shí)行。AFR是每半年按復(fù)利計(jì)算的,因此,在確定收取的利息是否屬于安全港的范圍時(shí),使用半年度算一次的復(fù)利計(jì)算法,當(dāng)做第4 82節(jié)調(diào)整而使用更高或較低的AFR時(shí),調(diào)整額將反映半年一次的復(fù)利計(jì)算。
適用的債務(wù)具有定期和活期的特征。盡管在建議的修改意見戶對(duì)定期的期限沒有具體定義,但一項(xiàng)定期貸款可能采取平均債務(wù)的形式,以分期付款或在未來的某些固定日期支付;活期債務(wù)是按債權(quán)人要求的任何時(shí)間完全償付。
就根據(jù)受控制實(shí)體之間一項(xiàng)書面合同進(jìn)行的任何銷售或交易而言,當(dāng)債務(wù)是定期債務(wù)時(shí),適用的最低AFR界限是合同生效的那個(gè)月有效的適當(dāng)AFR(考慮到債務(wù)的條件),如果前兩個(gè)月或上個(gè)月的AFR更低,則可以取其最低值。這樣,如果在1982年12月一個(gè)受控實(shí)體A,根據(jù)一項(xiàng)要求在6年分期支付的書面合同的條件,向受控實(shí)體B出售財(cái)產(chǎn),適用于10月、11月、12月的中期AFR,分別為按半年計(jì)算的復(fù)利9%、10%和11%(公布的AFR所提供的利率反映了按季、按半年、按年計(jì)算的復(fù)利),這些遞延支付必須承擔(dān)至少為9%的利息,才能落入安全港的范圍。
這種在3個(gè)月的AFR中取最低值的規(guī)則,不適用下列情況:(1)當(dāng)沒有書面合同時(shí);(2)交易不屬于財(cái)產(chǎn)銷售或交換。當(dāng)債務(wù)是活期債務(wù)時(shí),適用的AFR是貸款在未清償期間每天有效的聯(lián)邦短期利率,這一利率對(duì)之適用的未清償貸款額包括任何應(yīng)計(jì)但未支付的利息。
這些安全港規(guī)則不適用于以從事貸款為主業(yè)的債權(quán)從實(shí)體發(fā)放的任何貸款或預(yù)付款,這一例外看來主要是針對(duì)金融而言的。在這樣一種情況下,納稅人必須按一種真正的正常交易利率計(jì)息。國(guó)內(nèi)收入局可能做出的調(diào)整,只能是依這種真實(shí)利率而行事。
此外,修改前的條款規(guī)定,安全港規(guī)則不適用于以非美元貨幣表示的貸款、預(yù)付款或利息支付。建議的修改意見在保留這一規(guī)則的同時(shí),加上了這樣一條規(guī)定:當(dāng)借款人或放款人選擇以一筆美元的固定數(shù)額或參照一筆美元的固定數(shù)額,來做出或要求償還時(shí),該外國(guó)貨幣的例外規(guī)則將不適用。
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