2016年注會(huì)《經(jīng)濟(jì)法》復(fù)習(xí)資料：合同成立與合同生效

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　　知識(shí)點(diǎn)：合同成立與合同生效

　　所謂合同的成立，是指當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成意思表示一致；而合同的生效，是指已成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律約束力或稱法律效力。從以上定義可以看出，合同的成立與生效是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。一般來講，合同生效的起始時(shí)間不能脫離合同成立的時(shí)間而獨(dú)立確定，一般情況下，合同成立的時(shí)間也就是合同生效的時(shí)間。

　　其區(qū)別可以從以下幾個(gè)方面來考慮：

　?。?）它們處于兩個(gè)不同的階段，屬于兩個(gè)不同的制度范疇。雖然合同的成立與生效是兩個(gè)聯(lián)系比較緊密的概念，在起始時(shí)間上往往很難區(qū)分開來，但它們畢竟是處于兩個(gè)不同的階段，合同成立是判斷合同生效的前提，合同只有在成立以后，才可以生效。

　?。?）它們的構(gòu)成條件不同。合同的成立，是當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成意思表示一致，承諾生效時(shí)，合同成立，因此合同成立的條件一般就是承諾生效的條件。

　　合同生效的條件是判斷合同是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)?！睹穹ㄍ▌t》第五十五條規(guī)定：“民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；②意思表示真實(shí)；③不違反法律或社會(huì)公共利益。”

　　這些規(guī)定也就是合同生效的一般要件，亦稱實(shí)質(zhì)要件。對(duì)于有些合同，合同的生效還要符合具體特殊要件。例如：根據(jù)《合同法》的規(guī)定，依照法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，在辦理了批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后，合同才能生效。

　?。?）從法律后果上看，合同的不成立和無效所產(chǎn)生的法律后果是不同的。合同一旦被宣告不成立，則有過失的一方當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)締約過失責(zé)任制度，賠償另一方所遭受的信賴?yán)娴膿p失，如果當(dāng)事人已經(jīng)作了履行，則應(yīng)當(dāng)各自向?qū)Ψ椒颠€已接受的履行。因合同成立主要涉及當(dāng)事人的合意問題，因此合同不成立只產(chǎn)生民事責(zé)任而不是產(chǎn)生其他的法律責(zé)任。但對(duì)于無效合同來說，因?yàn)樵谛再|(zhì)上違反國(guó)家意志，所以無效合同不僅要產(chǎn)生民事責(zé)任（如締約過失責(zé)任、返還不當(dāng)?shù)美?zé)任），而且將可能引起行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任。

　　（4）國(guó)家干預(yù)的主動(dòng)性不同。從國(guó)家主動(dòng)干預(yù)方面來看，許多無效合同因其內(nèi)容具有非法性，違反了國(guó)家的法律強(qiáng)制性規(guī)定或公序良俗，因此，即使當(dāng)事人不主張合同無效，國(guó)家也會(huì)主動(dòng)干預(yù)的。但對(duì)于合同是否成立的問題，由于其主要是涉及當(dāng)事人的合意問題，而不是完全涉及合同內(nèi)容的合法性質(zhì)和真實(shí)性問題。所以，即使合同的內(nèi)容不全，條款不明確，但當(dāng)事人自愿接受此種合同關(guān)系的，國(guó)家不能予以干預(yù)，而是留給當(dāng)事人撤銷或變更的權(quán)利。