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未完待續(xù) 張穩(wěn)老師注會《經(jīng)濟法》破產(chǎn)法“織網(wǎng)捕魚”(一)

來源: 正保會計網(wǎng)校-張穩(wěn)老師 編輯: 2018/05/08 09:30:39 字體:

正保會計網(wǎng)校有這樣一位有才的老師,善于將經(jīng)濟法零散的知識串聯(lián),講成一個個的小故事,讓考生能夠很容易的記住。今天,就為大家?guī)硪黄獜埛€(wěn)老師關于“破產(chǎn)法”的文章,干貨滿滿,一定要收藏!

這個階段我們開始討論企業(yè)破產(chǎn)法,CPA考試每年均會出現(xiàn)一道破產(chǎn)法案例題,因此這一章的學習地位與合同法、證券法和公司法等同。破產(chǎn)法是一部綜合性法律,集多個部門法的內(nèi)容于一身,鳥山明漫畫《龍珠》中有一位著名的大反派,名叫“沙魯”,是一個人造怪物,它最大特點是全身細胞都是采集于其他厲害人物身上的,因此擁有所有人的特點。破產(chǎn)法其實與這個怪物差不多,既涉及民法中各項形成權(quán)的原理、又涉及訴訟法中的執(zhí)行程序;既有商法中股東出資義務;又涉及證券法與破產(chǎn)重整的結(jié)合。我們CPA教材也將破產(chǎn)法列在了合同法、公司法和證券法之后,因此考生若擊敗破產(chǎn)法這個“大BOSS”,CPA民商法部分就已然直達了。

《龍珠》中帥帥的沙魯《龍珠》中帥帥的沙魯

我們先搭建起理解破產(chǎn)法與企業(yè)組織法的基本框架,如下面圖一所描述。

圖一:企業(yè)解散與破產(chǎn)程序

企業(yè)解散與破產(chǎn)程序企業(yè)解散與破產(chǎn)程序

圖一老師分割為兩部分,左半部分是企業(yè)法關于解散清算的程序,右半部分是破產(chǎn)程序。這兩種程序適用不同的情形,而企業(yè)解散清算又與破產(chǎn)程序有交叉點,老師下面給大家講解理解這個圖的基本思路。

(一)“持續(xù)經(jīng)營假設”的反證

會計核算中基本假設之一是“持續(xù)經(jīng)營假設”,既然是“假設”,那它僅作為一個核算前提,是想象中的世界,即若沒有反證,那企業(yè)將無限期的經(jīng)營下去。但基業(yè)長青的企業(yè)畢竟是少數(shù),大多數(shù)企業(yè)在激烈的市場競爭中會慢慢變的不合時宜,甚至腐朽敗落,這本身并不是什么壞事,說明這些企業(yè)在社會資源運用中出現(xiàn)了錯誤,錯誤不可能被消滅,但若不及時更正,錯誤只能越積累越嚴重,企業(yè)剛愎自用知錯不改,那便會出現(xiàn)虧損,虧損到一定程度企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營,那必然要通過解散清算強制其交出社會資源,這是天道,也是現(xiàn)代破產(chǎn)文化的基礎,破產(chǎn)是好事,不是壞事,解散和破產(chǎn)均是社會強制為資源錯誤利用的行為進行糾錯。我們圖一中畫出了在企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營階段中,若出現(xiàn)破產(chǎn)和解散原因的,企業(yè)便退出了正常經(jīng)營的“軌道”,而進入特殊處理程序,這個特殊程序既包括企業(yè)法規(guī)定的解散清算程序,也包括破產(chǎn)程序,這兩個程序如同“高速公路剎車失靈緩沖道”一樣,在企業(yè)即將“車毀人亡、魚死網(wǎng)破”的緊要關頭,幫助企業(yè)權(quán)衡各方當事人的利益,保證公平與有序。

高速公路剎車失靈緩沖道=破產(chǎn)保護高速公路剎車失靈緩沖道=破產(chǎn)保護

(二)解散清算程序

(1)針對我們CPA教材中的合伙企業(yè)與公司,在《合伙企業(yè)法》和《公司法》中均規(guī)定了解散和清算的內(nèi)容,即當企業(yè)出現(xiàn)法定解散事由的,應當依法組織清算(2017年CPA教材P147、148、199)。這里的清算是通過清算組或清算人來進行,可以由企業(yè)的投資人自行作為清算人;也可以在人民法院的主持下,由其指定的清算組或清算人進行清算,這也是會計核算“持續(xù)經(jīng)營假設”的反證情形,此時正常的“財務會計”轉(zhuǎn)變?yōu)?ldquo;清算會計”。

(2)如同兄弟幾個人分家一樣,分家前都要清點屋里的所有物品,大到家具家電、小到金銀細軟,哪些能帶走?哪些就地處置賣掉?哪些直接扔進垃圾堆?這是分家前就需要完成的必備工作,清算組做的也是這樣的工作,公司財產(chǎn)已經(jīng)不具備持續(xù)經(jīng)營的任何預期,因此清算組考慮的是如何以最大化利益的方式進行處置、分配和清償。

(3)企業(yè)財產(chǎn)形式多種多樣,既有固定資產(chǎn)、也有流動資產(chǎn);既有知識產(chǎn)權(quán)、也有部分的商譽。相同的,負債方面,既有對供應商的欠款;也有欠職工的工資和社保等費用。在清算之前,清算組不可能對所有財產(chǎn)和負債最終價值了如指掌,因此只能“邊做邊看”,當清算組清理到一定程度,編制出財產(chǎn)和負債清單后。若看到財產(chǎn)足以清償全部債務,此外還能有所剩余分給投資人,那就皆大歡喜,此時清算程序不會“跑偏”到破產(chǎn)程序中去。

(4)清算組若看到企業(yè)“全部財產(chǎn)不足以清償全部債務”,即“資不抵債”,那問題就很嚴重了,債權(quán)人在知道消息后一定會“一哄而上”將企業(yè)的財產(chǎn)瓜分完畢,而這種憑借債權(quán)人的力氣和誰先誰后的分配方式,既無法保證公平,也不可能做到有序。因此為了公平、有序清償,做好企業(yè)的“善后工作”。此時必然要引入“公權(quán)力”通過強制力來維護秩序,按照《公司法》規(guī)定,清算人當發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債務的,應當依法向人民法院申請破產(chǎn),尋求破產(chǎn)保護(圖一中的綠線部分)(2017年CPA教材P203)。此時清算程序會轉(zhuǎn)入到破產(chǎn)程序。我們前面證券法系列文章講過,在破產(chǎn)程序中,法律會將對管理層和出資人享有的企業(yè)部分“控制權(quán)”轉(zhuǎn)移給債權(quán)人,其目的是平衡各方的力量對比,保護債權(quán)人的利益。

(5)大家可能發(fā)現(xiàn)了,在法院指定清算組進行清算情況下,還多了一道程序,即清算組可與債權(quán)人協(xié)商制定債務清償方案(2017年CPA教材P203)。這是因為此種清算程序本來就在人民法院司法權(quán)力的掌控之下,人民法院控制下的清算組還能維持住局面,因此可在破產(chǎn)程序之前加一道“破產(chǎn)前和解程序”(人民法院不會隨便啟動破產(chǎn)程序玩),當“破產(chǎn)前和解程序”無法成功的情況下,清算組才會提起破產(chǎn)申請(圖一中的紫線部分)。

(三)破產(chǎn)程序(清算、重整、和解)

破產(chǎn)程序啟動的標志是“人民法院受理破產(chǎn)案件”,這相當于法院將企業(yè)帶入了“異度空間”,企業(yè)一切正常業(yè)務均被吸入破產(chǎn)特殊程序這個“時空”之中?!逗贤ā?、《公司法》、《民法》、《訴訟法》等基本“物理規(guī)律”在法院創(chuàng)建的這個“神域內(nèi)”均告失效,一切都應遵照《企業(yè)破產(chǎn)法》。在法律效力上,我們稱這種現(xiàn)象為“特別法優(yōu)于一般法”。

現(xiàn)代意義上的破產(chǎn)法已經(jīng)脫離了僅將企業(yè)粗暴“大卸八塊”的“清算”范疇,還包括破產(chǎn)重整和破產(chǎn)和解兩個程序。

(1)破產(chǎn)程序是先由破產(chǎn)申請人申請,人民法院不會主動啟動,這里申請人包括債權(quán)人、債務人和清算組(2017年CPA教材P287),他們各自提起的破產(chǎn)申請類型是不同的。債權(quán)人可以提出“重整和清算”兩個程序;債務人可以提出“和解、重整和清算”三個程序;清算組只能提出“破產(chǎn)清算”一個程序。清算組這里很好理解,清算組就是個“錘子”,滿世界只能看到“釘子”,它的主要工作就是清算,因此不可能去提起重整和和解程序;和解只能由債務人提出,債權(quán)人無法提出,這也很好理解,在傳統(tǒng)破產(chǎn)文化中,債務人是弱勢的一方,而和解主要保護的是債務人,給予其“喘息”的機會。債權(quán)人不太可能提起和解程序去保護債務人。這就像兩個人打架一樣,最先求饒的一定是被打的最慘的那位。

(2)重整和和解都是給予債務人一定喘息的機會,兩個程序很相像,但本質(zhì)上卻有很大差異,重整是一種“積極”的行為,在人民法院的主持下,各方當事人積極通過改造破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)、業(yè)務和股權(quán)結(jié)構(gòu)等方式來挽救破產(chǎn)企業(yè),這是一種期待破產(chǎn)企業(yè)“鳳凰涅槃”的做法;和解則是一種“消極”解決債務糾紛的方法,它能做到的只是簡單調(diào)整“債務關系”,人民法院會跟債權(quán)人說:“你看債務人夠慘的了,若是破產(chǎn)了全廠1000多職工全下崗和西北風,你看能不能讓步一下,原先欠你們的錢,打個八折吧,剩下的就算了”,這種“和稀泥”的方法在我國有深入的群眾基礎,尤其是我國一些地方的大型企業(yè),一個鋼廠養(yǎng)活一個城市,再怎么虧損,他也是利稅大戶,養(yǎng)活著無數(shù)員工,加上他們的家屬的各項衣食住行等消費,立刻就能支撐起一個小城市,看起來是一家企業(yè)虧損,但把視角拉到大的城市范圍來看,他并沒有虧損,地方政府即便看你企業(yè)年年虧損,也會通過轉(zhuǎn)移支付等方式希望你一輩子都辦下去,因此這種情況下和解程序可能更合適。

(3)破產(chǎn)重整和證券法中公司重大資產(chǎn)重組也有一定的關聯(lián),當上市公司進入破產(chǎn)重整程序時,它會遵循上市公司重大資產(chǎn)重組的一些手段來運作,而重大資產(chǎn)重組不一定要通過破產(chǎn)重整來進行。我們前面講過,還記得嗎?上市公司重大資產(chǎn)重組也可以自己主動玩。而通過破產(chǎn)重整的方式來進行重組,有一個很大的優(yōu)勢,就是能通過“司法權(quán)力”強制解決“釘子戶”的問題,在上市公司自行重組的過程中,總會有一些“冥頑不化”的股東在決議中投反對票,此時很容易就陷入“僵局”,而破產(chǎn)重整中,人民法院會根據(jù)情況強制批準“重整計劃草案”,直接拔除掉這些“釘子”。

關于破產(chǎn)重整和上市公司重大資產(chǎn)重組的結(jié)合問題,我們可以通過以下圖二來做簡單概括。

圖二:破產(chǎn)重整與上市公司重大資產(chǎn)重組

破產(chǎn)重整與上市公司重大資產(chǎn)重組破產(chǎn)重整與上市公司重大資產(chǎn)重組

本篇關于解散程序和破產(chǎn)程序的構(gòu)成體系,我們就討論這么多。

下一篇我們討論一下企業(yè)進入破產(chǎn)程序時會出現(xiàn)哪些“異象”,即“破產(chǎn)受理的效力”。

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