2014年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：建設(shè)工程合同

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　　知識(shí)點(diǎn)：建設(shè)工程合同

　　（一）建設(shè)工程合同概述

　　1.建設(shè)工程合同的概念及特點(diǎn)

　　建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。

　　（1）對(duì)建設(shè)工程合同沒(méi)有規(guī)定的部分，可適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。

　?。?）建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

　?。?）當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。

　　2.建設(shè)工程合同的無(wú)效

　　建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，屬于無(wú)效合同：

　?。?）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；

　?。?）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

　?。?）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。

　　承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，不按照無(wú)效合同處理。

　　如果建設(shè)工程合同無(wú)效，按照以下情形分別處理：

　　3.建設(shè)工程合同的分包

　?。?）發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人。

　　（2）總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。

　　4.承包人墊資

　　（1）當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人可以請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率的部分除外。

　?。?）當(dāng)事人對(duì)墊資沒(méi)有約定的，按照工程欠款處理。

　?。?）當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒(méi)有約定，承包人無(wú)權(quán)請(qǐng)求支付利息。

　　5.委托監(jiān)理合同

　　建設(shè)工程實(shí)行監(jiān)理的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)與監(jiān)理人采用書(shū)面形式訂立委托監(jiān)理合同。

　　（二）雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)

　　1.承包人（應(yīng)為“發(fā)包人”）的解除權(quán)

　　承包人具有下列情形之一，發(fā)包人可以請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同：

　　（1）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；

　　（2）合同約定的期限內(nèi)沒(méi)有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；

　　（3）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；

　?。?）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

　　2.發(fā)包人（應(yīng)為“承包人”）的解除權(quán)

　　發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無(wú)法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人可以請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同：

　?。?）未按約定支付工程價(jià)款的；

　?。?）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；

　?。?）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

　　注意：以上兩個(gè)“解除權(quán)”，教材有誤。

　　3.建設(shè)工程合同的竣工

　　建設(shè)工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。

　　4.工程價(jià)款的結(jié)算

　　發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣(mài)的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣(mài)。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償。

　?。?）上述優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。

　　（2）消費(fèi)者交付購(gòu)買(mǎi)商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買(mǎi)受人。

　?。?）建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。

　　當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒(méi)有約定的，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率計(jì)息。

　　利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：

　?。?）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；

　?。?）建設(shè)工程沒(méi)有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；

　?。?）建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。