2014年注會考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

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　　知識點：合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　?。ㄒ唬┖匣锲髽I(yè)與第三人的關(guān)系

　　1.合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力

　?。?）合伙事務(wù)執(zhí)行中的對外代表權(quán)。

　　①由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，全體合伙人都有權(quán)對外代表合伙企業(yè)，即全體合伙人都取得了合伙企業(yè)的對外代表權(quán)。

　?、谟刹糠趾匣锶藞?zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的那一部分合伙人有權(quán)對外代表合伙企業(yè)，而不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人則不具有對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利。

　　③由于特別授權(quán)在單項合伙事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)的合伙人，依照授權(quán)范圍可以對外代表合伙企業(yè)。

　　執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人在取得對外代表權(quán)后，即可以以合伙企業(yè)的名義進(jìn)行經(jīng)營活動，在其授權(quán)的范圍內(nèi)作出法律行為。合伙人的這種代表行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力，即其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費用和虧損由合伙企業(yè)承擔(dān)。

　?。?）合伙企業(yè)對外代表權(quán)的限制。

　　合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。

　　【相關(guān)考點】個人獨資企業(yè)投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。

　　例如，合伙企業(yè)內(nèi)部規(guī)定，有對外代表權(quán)的合伙人甲在簽訂合同時，須經(jīng)乙和丙兩個執(zhí)行事務(wù)的合伙人的同意，如果甲自作主張沒有征求乙和丙的同意，與第三人丁簽訂了一份買賣合同，而丁不知道在合伙企業(yè)內(nèi)部對甲所作的限制，在合同的履行中，也沒有從中獲得不正當(dāng)?shù)睦?，這種情況下，第三人丁應(yīng)當(dāng)為善意第三人，丁所得到的利益應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)，合伙企業(yè)不得以其內(nèi)部所作的在行使權(quán)利方面的限制為由，否定善意第三人丁的正當(dāng)權(quán)益，拒絕履行合伙企業(yè)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

　　2.合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償

　　（1）合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系。

　?、俸匣锲髽I(yè)財產(chǎn)優(yōu)先清償。也就是說，合伙企業(yè)的債權(quán)人應(yīng)首先從合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)中求償，而不應(yīng)當(dāng)向合伙人個人直接請求債權(quán)。

　　②合伙人的無限連帶清償責(zé)任。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)的債權(quán)人就合伙企業(yè)所負(fù)債務(wù)可以向任何一個合伙人主張，該合伙人不得以其出資的份額大小、合伙協(xié)議有特別約定、合伙企業(yè)債務(wù)另有擔(dān)保人或者自己已經(jīng)償付所承擔(dān)的份額等理由來拒絕。

　?、酆匣锶酥g的債務(wù)分擔(dān)和追償。合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。合伙企業(yè)的虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔(dān)。

　?。?）合伙人（個人）的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。

　?、俸匣锶税l(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　　②合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。

　　（二）退伙

　　退伙，是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。

　?。?）退伙的原因。合伙人退伙一般有兩種原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。

　?。?）退伙的效果。退伙的效果，是指退伙時退伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額和民事責(zé)任的歸屬變動。分為兩類情況：一是財產(chǎn)繼承；二是退伙結(jié)算。

　　（3）合伙人退伙以后，并不能解除對于合伙企業(yè)既往債務(wù)的連帶責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　（三）合伙企業(yè)的解散和清算

　　1.合伙企業(yè)的解散，是指各合伙人解除合伙協(xié)議，合伙企業(yè)終止活動。

　　2.根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)解散：

　　（1）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；

　　（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；

　?。?）全體合伙人決定解散；

　?。?）合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天；

　?。?）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；

　?。?）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

　?。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。

　　3.合伙企業(yè)解散的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。

　?。?）合伙企業(yè)的財產(chǎn)首先用于支付合伙企業(yè)的清算費用。清算費用包括：①管理合伙企業(yè)財產(chǎn)的費用，如倉儲費、保管費、保險費等；

　　②處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的費用，如聘任工作人員的費用等；

　?、矍逅氵^程中的其他費用，如通告?zhèn)鶛?quán)人的費用、調(diào)查債權(quán)的費用、咨詢費用、訴訟費用等。

　　（2）合伙企業(yè)的財產(chǎn)支付合伙企業(yè)的清算費用后的清償順序如下：合伙企業(yè)職工工資、社會保險費用和法定補(bǔ)償金；繳納所欠稅款；清償債務(wù)。其中，法定補(bǔ)償金主要是指法律、行政法規(guī)和規(guī)章所規(guī)定的應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金，如《中華人民共和國勞動法》規(guī)定的解除勞動合同的補(bǔ)償金等。

　?。?）分配財產(chǎn)。按前述損益分配原則。

　　4.合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　【相關(guān)考點】個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。

　　5.合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　（四）特殊的普通合伙企業(yè)

　　1.特殊的普通合伙企業(yè)的概念

　　特殊的普通合伙企業(yè)，是一種特殊的合伙形式，一般是以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，此種合伙企業(yè)的責(zé)任分擔(dān)形式不同于一般的普通合伙。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。

　　2.特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式

　?。?）責(zé)任承擔(dān)。

　?、儆邢挢?zé)任與無限連帶責(zé)任相結(jié)合。即一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。

　?、跓o限連帶責(zé)任。對合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　（2）責(zé)任追償?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　3.特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險防范

　　特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金、辦理職業(yè)保險。