2014注稅考試《稅收相關(guān)法律》預(yù)習(xí)：重整程序與和解程序

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　　第二篇　民商法律制度

　　第六章　破產(chǎn)法律制度

　　知識點(diǎn)五、重整程序與和解程序

一、重整程序

1.重整

重整，是指經(jīng)利害關(guān)系人申請，對可能或已經(jīng)發(fā)生破產(chǎn)原因但又有挽救希望的法人企業(yè)，在法院主持下，通過對各方利害關(guān)系人的利益協(xié)調(diào)，借助法律強(qiáng)制進(jìn)行營業(yè)重組與債務(wù)清理，以挽救企業(yè)、避免破產(chǎn)的法律制度。

重整的特點(diǎn)：

（1）重整申請時間提前，啟動主體多元化。債務(wù)人、債權(quán)人以及債務(wù)人的出資人均可提出重整申請。

（2）法院地位至上。重整程序是否開始，完全取決于法院的裁定許可。

（3）重整程序適用優(yōu)先。在同時存在破產(chǎn)、和解與重整申請的情況下，重整申請優(yōu)先受理。

（4）參與重整主體多元化、重整措施多樣化。

（5）擔(dān)保物權(quán)受限。

（6）債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行重整計劃。

2.重整申請

（1）尚未進(jìn)入破產(chǎn)程序時，債務(wù)人或者債權(quán)人可以直接向人民法院申請對債務(wù)人進(jìn)行重整。

（2）債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，“債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人”，可以向人民法院申請重整。

3.重整期間

自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。

（1）經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。

（2）重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使；在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。

（3）重整期間，債務(wù)人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。

（4）重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。

4.重整計劃

（1）重整計劃草案

①債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計劃草案。管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計劃草案。

②重整計劃草案應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，由債務(wù)人或者管理人同時向人民法院和債權(quán)人會議提交。規(guī)定的期限屆滿，有正當(dāng)理由的，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請求，人民法院可以裁定延期3個月。

（2）重整計劃的表決

①人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計劃草案之日起30日內(nèi)召開債權(quán)人會議，對重整計劃草案進(jìn)行表決。 出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。

②依照債權(quán)分類，參加討論重整計劃草案債權(quán)人會議的各類債權(quán)的債權(quán)人，分組對重整計劃草案進(jìn)行表決。

（3）重整計劃的批準(zhǔn)

①各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。自重整計劃通過之日起10日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告（正常批準(zhǔn)）。

②部分表決組未通過重整計劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。但雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。

③未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合法律規(guī)定條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請人民法院批準(zhǔn)重整計劃草案（強(qiáng)制批準(zhǔn)）。

（4）重整計劃的執(zhí)行

重整計劃由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行。人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃后，已接管財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。監(jiān)督重整計劃執(zhí)行的主體是管理人。

（5）重整計劃的效力

①重整計劃經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)后，對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。

②債權(quán)人未依照規(guī)定申報債權(quán)的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。

③債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受重整計劃的影響。

例如：A向B借款100萬，C為保證人，A進(jìn)入重整期間，根據(jù)重整計劃，重整期限為2年，到期后清償60%。這種情況下，保證人C的保證責(zé)任不能減少為原保證金額的60%，B銀行有權(quán)要求C清償100萬元。

④按照重整計劃減免的債務(wù)，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。

（6）重整計劃終止

人民法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權(quán)人在重整計劃中作出的債權(quán)調(diào)整的承諾失去效力。債權(quán)人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。上述債權(quán)人，只有在其他同順位債權(quán)人同自己所受的清償達(dá)到同一比例時，才能繼續(xù)接受分配。

5.重整程序終止

（1）在重整期間有下列情形之一，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，由人民法院裁定終止重整程序，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：

①債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；

②債務(wù)人有欺詐、惡意減少企業(yè)財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；

③由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。

（2）債務(wù)人或管理人未能在法定期限內(nèi)提出重整計劃草案，人民法院裁定終止重整程序的。

提示：債務(wù)人或管理人提出重整計劃草案的時間，是人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，有正當(dāng)理由經(jīng)申請這一期限可延長3個月。

（3）人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃草案的，應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并予以公告。

（4）重整計劃未獲通過且未依照規(guī)定獲得批準(zhǔn)，或者已通過的重整計劃未獲得批準(zhǔn)，人民法院裁定終止重整程序的。

（5）人民法院經(jīng)審查認(rèn)為表決通過的重整計劃不符合有關(guān)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定不予批準(zhǔn)并終止重整程序。

二、和解程序

1.和解概念及特點(diǎn)

和解是避免破產(chǎn)的一項(xiàng)重要法律制度，是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人可向人民法院提出和解申請，經(jīng)債務(wù)人與債權(quán)人會議就債務(wù)人延期清償債務(wù)、減少債務(wù)數(shù)額等事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議，由人民法院裁定認(rèn)可而中止破產(chǎn)程序的制度。

和解具有以下特點(diǎn)：

（1）和解以債務(wù)人向人民法院提出和解申請為前提；

（2）和解須經(jīng)人民法院的裁定許可；

（3）和解須經(jīng)債權(quán)人會議決議通過。

提示：債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額應(yīng)占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。

2.經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。

提示：這里的和解債權(quán)人，是指人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)的人。

3.和解協(xié)議生效后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)。如果債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

4.人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人與全體債權(quán)人就債權(quán)債務(wù)的處理自行達(dá)成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認(rèn)可，并終結(jié)破產(chǎn)程序。

5.按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。除依法不能免除的或者和解協(xié)議有特別規(guī)定的以外。

6.和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。         

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