資產評估專家指引第XX號——知識產權侵權損害評估（征求意見稿）

本專家指引是一種專家建議。資產評估機構執(zhí)行資產評估業(yè)務，可以參照本專家指引。中國資產評估協(xié)會將根據(jù)業(yè)務發(fā)展，對本專家指引進行更新。

第一章 引言

第一條  為指導資產評估機構及其資產評估專業(yè)人員執(zhí)行知識產權侵權損害評估業(yè)務，中國資產評估協(xié)會組織制定了本專家指引。

第二條  本專家指引所稱知識產權侵權損害，是指侵權人非法侵害或使用權利人合法擁有的知識產權，對權利人造成的經濟利益的損失。其中，知識產權包括商標、專利、著作權、商業(yè)秘密、地理標志、集成電路布圖設計和植物新品種等。

第三條  本專家指引所稱知識產權侵權損害評估，是指資產評估機構及其資產評估專業(yè)人員遵守國家法律法規(guī)、參考知識產權相關評估準則，根據(jù)法院委托對知識產權侵權損害進行評定、估算，并出具資產評估報告的專業(yè)服務行為。

第四條  資產評估機構及其資產評估專業(yè)人員執(zhí)行非法院委托的知識產權侵權損害評估業(yè)務，可以參照本專家指引。

第二章 基本遵循

第五條  資產評估機構及其資產評估專業(yè)人員開展知識產權侵權損害評估業(yè)務，應當遵守知識產權相關法律、行政法規(guī)和資產評估準則規(guī)定，堅持獨立、客觀、公正的原則，誠實守信，勤勉盡責，謹慎從業(yè)，遵守職業(yè)道德規(guī)范，自覺維護職業(yè)形象，不得從事?lián)p害職業(yè)形象的活動。

第六條  資產評估機構及其資產評估專業(yè)人員開展知識產權侵權損害評估業(yè)務，應當獨立進行分析和估算并形成專業(yè)意見，拒絕委托人或者相關當事人的干預，不得直接以預先設定的金額作為評估結論。

第七條  執(zhí)行知識產權侵權損害評估業(yè)務，應當具備知識產權侵權損害評估的專業(yè)知識和實踐經驗，能夠勝任所執(zhí)行的知識產權侵權損害評估業(yè)務。

（一）應當關注知識產權侵權損害評估業(yè)務的復雜性，根據(jù)自身的資產評估專業(yè)人員配備、專業(yè)知識和經驗，審慎考慮是否有能力受理知識產權侵權損害評估業(yè)務。

（二）執(zhí)行某項特定業(yè)務缺乏特定的專業(yè)知識和實踐經驗時，應當采取彌補措施，包括利用專家工作及相關報告等。

第三章 操作要求

第八條  執(zhí)行知識產權侵權損害評估業(yè)務，需要明確評估目的、評估對象、損害行為、損害期間、損害范圍、評估方法等評估基本事項。

第九條  知識產權侵權損害的評估目的是確定權利人在遭受侵權后所損失的經濟利益，為法院判決提供參考。

第十條  執(zhí)行知識產權侵權損害評估業(yè)務，資產評估專業(yè)人員需要與委托人和相關當事人進行充分溝通，在了解案件基本情況的基礎上重點關注評估對象、損害行為、損害期間和損害范圍等。

第十一條  根據(jù)法律法規(guī)和司法解釋的相關規(guī)定，增量收益（或費用減少）途徑是確定知識產權侵權損害的主要途徑，將資產評估技術應用于知識產權侵權損害評估，結合司法判例，主要方法包括侵權損失法、侵權獲利法及合理許可費法。根據(jù)案件基本情況，資產評估機構及其資產評估專業(yè)人員也可以選擇法院以及當事人認可的其他方法。

第十二條  執(zhí)行知識產權侵權損害評估業(yè)務，需要關注涉案知識產權資產的基本情況：

（一）知識產權資產權利的法律文件、權屬有效性文件或其他證明文件；

（二）知識產權資產特征、資產組合情況、使用狀況或實施狀態(tài)、歷史沿革以及以往的評估和交易情況；

（三）知識產權資產實施的地域范圍、領域范圍、獲利能力和收益模式；

（四）知識產權資產是否能給權利人帶來持續(xù)的可辨識經濟利益；

（五）知識產權資產的法定壽命和剩余經濟壽命，知識產權資產的保護措施；

（六）知識產權資產在實施過程中所受到的法律、行政法規(guī)或其他限制；

（七）類似知識產權資產的許可費率及類似知識產權資產自身市場交易價格信息；

（八）知識產權資產遭受侵權的起始時間、期限，以及侵權對權利人造成的經濟利益損害情況、侵權人非法獲利情況等；

（九）其他相關信息。

第十三條  執(zhí)行知識產權侵權損害評估業(yè)務，需要盡可能要求委托人和相關當事人提供相關資料并對資料的真實性、完整性、合法性進行確認，并通過市場調查、專家訪談等方式收集權利人遭受侵權而損失的經濟利益以及侵權人因侵權所獲得的經濟利益等評估資料，必要時可以利用專家工作及相關報告。

第十四條  執(zhí)行知識產權侵權損害評估業(yè)務，需要盡可能在委托人和相關當事人的配合下進行現(xiàn)場調查，保留必要的文字、語音、照片、影像等資料，以書面形式記錄調查的時間、地點、過程、結果等，并與委托人和相關當事人等共同確認。對于委托人或相關當事人不在場或不予配合的情況，需要詳細記錄現(xiàn)場情況，收集必要的證據(jù)資料，并在資產評估報告中予以披露。

第四章 評估方法

第十五條  根據(jù)當前法律法規(guī)及司法解釋規(guī)定，知識產權侵權損害評估方法選擇的先后次序為侵權損失法、侵權獲利法、合理許可費法，即知識產權侵權損害數(shù)額首先要根據(jù)權利人因被侵權所遭受的實際損失確定，實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定，權利人損失或侵權人獲利均難以確定的，可參照該知識產權許可費的倍數(shù)合理確定。執(zhí)行知識產權侵權損害評估業(yè)務，需要根據(jù)資產評估程序的可執(zhí)行情況、評估資料的可獲取情況等，按照優(yōu)先次序選擇一種合適的方法進行評估。當存在特殊情形需要用到兩種或兩種以上評估方法的，應當與法院及相關當事人進行充分溝通，并在評估報告中進行披露說明。

第十六條  侵權損失法是以權利人知識產權在侵權損害期間收益的減少總額確定侵權損害金額的方法，用公式可以表示為：

當侵權時間較長，知識產權侵權損害評估需要考慮時間價值的影響。

第十七條  侵權損失法中的損失收益是指權利人被侵權后的收益水平與未遭受侵權時可獲得的收益水平的差額，用公式表示如下：

資產評估專業(yè)人員對損失收益的測算要充分考慮侵權行為對權利人產品銷量、產品銷售價格以及成本費用的影響。

第十八條  侵權對權利人產品銷量的影響可以用替代法、趨勢法、比較法等方法對權利人的銷量損失進行度量。

替代法是用侵權人銷量作為權利人銷量損失的一種簡便方法，適用于市場上僅有權利人產品與侵權產品兩種，二者在功能特性、用途和價格沒有明顯差異，權利人產品銷量與侵權產品銷量存在較強的此消彼長關系的情形。

趨勢法是以權利人未遭受侵權時的歷史銷量水平為基礎，采用回歸或外推技術預測權利人在未遭受侵權假設前提下的理論銷量水平，通過與遭受侵權后的實際銷量水平進行比較得到侵權造成的銷量損失的一種方法，適用于知識產權產品在遭受侵權之前具有穩(wěn)定（增長）的情形。

比較法是以與被評估知識產權相近的產品為參照，通過比較權利人知識產權產品在其遭受侵權前后與同類可比產品銷量差異的變化，反推得到權利人銷量損失的一種方法，適用范圍較廣。

第十九條  無論采用哪種方法估算權利人銷量損失，均需通過以下幾個方面的論證檢驗：一是有適當?shù)淖C據(jù)能夠表明知識產權產品在未遭受侵權假設情形下能夠實現(xiàn)預計的市場需求，如產品歷史訂單保持穩(wěn)定增長，產品市場規(guī)模不斷擴大等；二是權利人具有滿足其產品市場需求的產出能力、營銷能力和融資能力，如產品線數(shù)量和產能充足，生產人員和營銷人員具備足夠的專業(yè)勝任能力，信用評級良好能夠及時獲得所需貸款等；三是權利人銷量損失確因侵權行為所致，而非宏觀經濟、行業(yè)環(huán)境變化等系統(tǒng)性因素的影響。

第二十條  侵權對權利人產品價格的影響表現(xiàn)為市場上同類產品供給量增加所導致的產品價格下降，可以通過市場調研、專家訪談估測權利人產品在未遭受侵權情形下的合理價格水平。

第二十一條  侵權對權利人成本費用的影響主要是指與產品收益直接相關的涉案知識產權產品營業(yè)成本、管理費用、銷售費用、研發(fā)費用等在侵權前后的變化，可以通過涉案知識產權產品在未遭受侵權時的收益占銷售收入的比例或市場同類或相似產品的收益占銷售收入的比例推算出權利人在侵權期間未遭受侵權假設情形下的預計成本費用金額。

第二十二條  侵權獲利法是以侵權人因侵權所獲得的利益總額確定侵權損害金額的方法，用公式可以表示為：

同樣地，當侵權時間較長，公式中的侵權獲利還需要考慮時間價值的影響。

第二十三條  若侵權人在侵權之前沒有涉案知識產權相關產品，則侵權人從侵權行為中獲得的利益可以用侵權產品總銷量乘以每件侵權產品的合理利潤所得之積計算，但需要考慮涉案知識產權在侵權獲利中所貢獻的比例；若侵權人在侵權之前已有相關產品銷售，侵權人從侵權行為中獲得的利益應是侵權人在侵權前后的收益變化，可以參照侵權損失法分析侵權行為對侵權人產品銷量、價格以及成本費用的影響。

第二十四條  合理許可費法是以知識產權許可費的合理倍數(shù)確定侵權損害數(shù)額的方法。采用合理許可費法確定侵權損害時，需要重點關注對許可費合理性的判斷，合理許可費的常見確定方法有可比參照法、假想?yún)f(xié)商法和分析法等。

第二十五條  可比參照法是以可比參照物的許可費確定權利人的知識產權合理許可費的一種方法。采用可比參照法確定合理許可費有兩種途徑，一種是權利人與他人簽訂許可使用協(xié)議中約定的許可費，另一種是同類知識產權的許可費。無論采取哪種途徑，都需要對所參照許可費的合理性進行恰當分析，并結合許可使用與侵權使用在時間、地域等方面的差異性，合理確定侵權損害數(shù)額。

第二十六條  假想?yún)f(xié)商法是假定在一個虛擬的談判環(huán)境下，有意愿的權利人與有意愿的侵權人經過協(xié)商之后得出合理許可費的一種方法。采用假想?yún)f(xié)商法確定合理許可費，需要充分考慮假設談判日期及雙方的談判能力、知識產權獲利能力、許可性質、有效期與許可期限、侵權程度等因素對確定合理許可費的影響。

第二十七條  分析法是通過比較侵權產品的預計毛利潤水平與行業(yè)平均毛利潤水平之間的差異，以此確定合理許可費率的一種方法。采用分析法確定合理許可費，關鍵在于確定合理的行業(yè)平均利潤率，可以選擇算術平均或行業(yè)總利潤除以行業(yè)總銷售額的方法進行合理測算，也可以利用相關政府部門或行業(yè)協(xié)會公布的數(shù)據(jù)、獨立第三方機構發(fā)布的研究數(shù)據(jù)等進行綜合分析后確定。

第五章 披露要求

第二十八條  編制知識產權侵權損害資產評估報告需要披露形成評估結論的相關內容，通常包括：

（一）涉案知識產權資產及侵權案件的基本信息；

（二）委托人與相關當事人對侵權損害期間、損害范圍的確定過程；

（三）侵權損害評估方法的選擇及其理由；

（四）評估所用財務數(shù)據(jù)的來源，以及侵權損害測算的過程；

（五）對測算結果進行分析，形成評估結論的過程；

（六）評估結論成立的假設前提和限制條件；

（七）可能影響評估結論的特別事項。

第二十九條  編制知識產權侵權損害資產評估報告，需要對以下內容進行重點披露和說明：

（一）侵權案件當事人雙方的相關信息，包括經營歷史、現(xiàn)狀及對涉案知識產權的利用情況；

（二）涉案知識產權與其他相關經濟利益主體的利益分配情況；

（三）是否進行了現(xiàn)場調查，以及現(xiàn)場調查和資料收集過程中相關當事人的配合情況；

（四）評估資料缺失情況和處理方式，以及對評估結論的可能影響；

（五）選用兩種或兩種以上評估方法的理由及原因分析；

（六）利用專家工作及相關報告的內容；

（七）其他可能影響正確理解評估結論和資產評估報告使用的事項。