2012會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》復習：證券發(fā)行的程序

2012年會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》——第四章證券法律制度

　　知識點、證券發(fā)行的程序

　　(一)證券發(fā)行的核準

　　發(fā)行人依法申請核準發(fā)行證券所報送的申請文件的格式、報送方式，由依法負責核準的機構或者部門規(guī)定。發(fā)行人申請核準公開發(fā)行股票、公司債券，應當按照規(guī)定繳納審核費用。

　　發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票的，在提交申請文件后，應當按照國務院證券監(jiān)督管理機構的規(guī)定預先披露有關申請文件。

　　國務院證券監(jiān)督管理機構設發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。發(fā)行審核委員會由國務院證券監(jiān)督管理機構的專業(yè)人員和所聘請的該機構外的有關專家組成，以投票方式對股票發(fā)行申請進行表決，提出審核意見。發(fā)行審核委員會的具體組成辦法、組成人員任期、工作程序，由國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定。

　　國務院證券監(jiān)督管理機構依照法定條件負責核準股票發(fā)行申請。核準程序應當公開，依法接受監(jiān)督。參與審核和核準股票發(fā)行申請的人員，不得與發(fā)行申請人有利害關系，不得直接或者間接接受發(fā)行申請人的饋贈，不得持有所核準的發(fā)行申請的股票，不得私下與發(fā)行申請人進行接觸。國務院授權的部門對公司債券發(fā)行申請的核準，參照前述規(guī)定執(zhí)行。

　　國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門應當自受理證券發(fā)行申請文件之日起3個月內，依照法定條件和法定程序作出予以核準或者不予核準的決定，發(fā)行人根據(jù)要求補充、修改發(fā)行申請文件的時間不計算在內；不予核準的，應當說明理由。

　　證券發(fā)行申請經(jīng)核準，發(fā)行人應當依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在證券公開發(fā)行前，公告公開發(fā)行募集文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行證券。

　　國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門對已作出的核準證券發(fā)行的決定，發(fā)行不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應當予以撤銷，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準決定，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應當與發(fā)行人承擔連帶責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人承擔連帶責任。

　　股票依法發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營與權益的變化，由發(fā)行人自行負責；由此變化引致的投資風險，由投資者自行負責。國務院證券監(jiān)督管理機構對發(fā)行人首次公開發(fā)行股票和上市公司證券發(fā)行的核準，不表明其對該股票或證券的投資價值或者投資者的收益作出實質性判斷或者保證。因發(fā)行人或上市公司經(jīng)營與收益的變化引致的投資風險，由投資者自行負責。

　　(二)證券發(fā)行的程序

　　《證券法》規(guī)定，發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應當聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人。申請股票、可轉換為股票的公司債券或者法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券上市交易，應當聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人。保薦人應當遵守業(yè)務規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導發(fā)行人規(guī)范運作。保薦人的資格及其管理辦法由國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定。

　　為了規(guī)范證券發(fā)行上市保薦業(yè)務，提高上市公司質量和證券公司執(zhí)業(yè)水平，保護投資者的合法權益，促進證券市場健康發(fā)展，中國證監(jiān)會《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務管理辦法》(2008)發(fā)行人應當就下列事項聘請具有保薦機構(與《證券法》規(guī)定的保薦人同義)資格的證券公司履行保薦職責：(1)首次公開發(fā)行股票并上市；(2)上市公司發(fā)行新股、可轉換公司債券；(3)中國證監(jiān)會認定的其他情形。證券公司從事證券發(fā)行上市保薦業(yè)務，應當依法向中國證監(jiān)會申請保薦機構資格。保薦機構履行保薦職責，應當指定取得保薦代表人資格的個人具體負責保健工作。未經(jīng)核準，任何機構和個人不得從事保薦業(yè)務。

　　1.保薦代表人應當遵守職業(yè)道德準則，珍視和維護保薦代表人職業(yè)聲譽，保持應有的執(zhí)業(yè)謹慎，保持和提高專業(yè)勝任能力。保薦代表人應當維護發(fā)行人的合法權益，對從事保薦業(yè)務過程中獲知的發(fā)行人信息保密。保薦代表人應當恪守獨立履行職責的原則，不因迎合發(fā)行人或者滿足發(fā)行人的不當要求而喪失客觀、公正的立場，不得唆使、協(xié)助或者參與發(fā)行人及證券服務機構實施非法的或者具有欺詐性的行為。保薦代表人及其配偶不得以任何名義或者方式持有發(fā)行人的股份。

　　2.同次發(fā)行的證券，其發(fā)行保薦和上市保薦應當由同一保薦機構承擔。保薦機構依法對發(fā)行人申請文件、證券發(fā)行募集文件進行核查，向中國證監(jiān)會、證券交易所出具保薦意見。保薦機構應當保證所出具的文件真實、準確、完整。證券發(fā)行規(guī)模達到一定數(shù)量的，可以采用聯(lián)合保薦，但參與聯(lián)合保薦的保薦機構不得超過2家。證券發(fā)行的主承銷商可以由該保薦機構擔任，也可以由其他具有保薦資格的證券公司與該保薦機構共同擔任。

　　3.發(fā)行人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，為證券發(fā)行上市制作、出具有關文件的律師事務所、會計師事務所、資產(chǎn)評估機構等證券服務機構及其簽字人員，應當依照法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，配合保薦機構及其保薦代表人履行保薦職責，并承擔相應的責任。保薦機構及其保薦代表人履行保薦職責，不能減輕或者免除發(fā)行人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員、證券服務機構及其簽字人員的責任。

　　4.證券公司申請保薦機構資格，應當具備下列條件：

　　(1)注冊資本不低于人民幣1億元，凈資本不低于人民幣5000萬元；

　　(2)具有完善的公司治理和內部控制制度，風險控制指標符合相關規(guī)定；

　　(3)保薦業(yè)務部門具有健全的業(yè)務規(guī)程、內部風險評估和控制系統(tǒng)，內部機構設置合理，具備相應的研究能力、銷售能力等后臺支持；

　　(4)具有良好的保薦業(yè)務團隊且專業(yè)結構合理，從業(yè)人員不少于35人，其中最近3年從事保薦相關業(yè)務的人員不少于20人；

　　(5)符合保薦代表人資格條件的從業(yè)人員不少于4人；

　　(6)最近3年內尾未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰；

　　(7)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。

　　5.個人申請保薦代表人資格，應當具備下列條件：

　　(1)具備3年以上保薦相關業(yè)務經(jīng)歷；

　　(2)最近3年內應當聘請具有保薦機構資格的證券公司履行保薦職責的境內證券發(fā)行項目中擔任過項目協(xié)辦人；

　　(3)參加中國證監(jiān)會認可的保薦代表人勝任能力考試且成績合格有效；

　　(4)誠實守信，品行良好，無不良誠信記錄，最近3年未受到中國證監(jiān)會的行政處罰；

　　(5)未負有數(shù)額較大到期未清償?shù)膫鶆眨?/p>

　　(6)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。

　　(三)證券發(fā)行的承銷

　　1.證券承銷的概念

　　證券承銷，是指證券經(jīng)營機構依照協(xié)議包銷或者代銷發(fā)行人向社會公開發(fā)行的證券的行為。發(fā)行人向不特定對象公開發(fā)行的證券，法律、行政法規(guī)規(guī)定應當由證券公司承銷的，發(fā)行人應當同證券公司簽訂承銷協(xié)議。公開發(fā)行證券的發(fā)行人有權依法自主選擇承銷的證券公司。證券公司不得以不正當競爭手段招攬證券承銷業(yè)務。

　　2.證券承銷的方式

　　證券承銷業(yè)務采取代銷或者包銷方式：

　　(1)證券代銷，是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。

　　(2)證券包銷，是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結束時，將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。

　　3.證券承銷的協(xié)議

　　證券公司承銷證券，應當同發(fā)行人簽訂代銷或者包銷協(xié)議，載明下列事項：

　　(1)當事人的名稱、住所及法定代表人姓名；

　　(2)代銷、包銷證券的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價格；

　　(3)代銷、包銷的期限及起止日期；

　　(4)代銷、包銷的付款方式及日期；

　　(5)代銷、包銷的費用和結算辦法；

　　(6)違約責任；

　　(7)國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項。

　　證券公司承銷證券，應當對公開發(fā)行募集文件的真實性、準確性、完整性進行核查；發(fā)現(xiàn)有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，不得進行銷售活動；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施。

　　4.承銷團承銷證券

　　向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應當由承銷團承銷。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成。

　　5.證券承銷的期限

　　證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。證券公司在代銷、包銷期內，對所代銷、包銷的證券應當保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。

　　股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達到擬公開發(fā)行股票數(shù)量的70%的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認購人。

　　公開發(fā)行股票，代銷、包銷期限屆滿，發(fā)行人應當在規(guī)定的期限內將股票發(fā)行情況報國務院證券監(jiān)督管理機構備案。

　　為了規(guī)范證券發(fā)行與承銷行為，保護投資者的合法權益，《證券發(fā)行與承銷管理辦法》規(guī)定：投資者申購繳款結束后，主承銷商應當聘請具有證券相關業(yè)務資格的會計師事務所(以下簡稱會計師事務所)對申購資金進行驗證，并出具驗資報告；首次公開發(fā)行股票的，還應當聘請律師事務所對向戰(zhàn)略投資者、詢價對象的詢價和配售行為是否符合法律、行政法規(guī)及該辦法的規(guī)定等進行見證，并出具專項法律意見書。

　　首次公開發(fā)行股票數(shù)量在4億股以上的，發(fā)行人及其主承銷商可以在發(fā)行方案中采用超額配售選擇權。超額配售選擇權的實施應當遵守中國證監(jiān)會、證券交易所和證券登記結算機構的規(guī)定。公開發(fā)行證券的，主承銷商應當在證券上市后10日內向中國證監(jiān)會報備承銷總結報告，總結說明發(fā)行期間的基本情況及新股上市后的表現(xiàn)，并提供下列文件：(1)募集說明書單行本；(2)承銷協(xié)議及承銷團協(xié)議；(3)律師見證意見(限于首次公開發(fā)行)；(4)會計師事務所驗資報告；(5)中國證監(jiān)會要求的其他文件。上市公司非公開發(fā)行股票的，發(fā)行人及其主承銷商應當在發(fā)行完成后向中國證監(jiān)會報送下列文件：(1)發(fā)行情況報告書；(2)主承銷商關于本次發(fā)行過程和認購對象合規(guī)性的報告；(3)發(fā)行人律師關于本次發(fā)行過程和認購對象合規(guī)性的見證意見；(4)會計師事務所驗資報告；(5)中國證監(jiān)會要求的其他文件。