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中級會計職稱考試《經(jīng)濟法》強化學習：合同擔保的概論
2012年會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》——第五章 合同法律制度
強化學習十五、合同擔保的概論
（一）合同擔保的概念
1.擔保的形式：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。
抵押、質(zhì)押和留置統(tǒng)稱物保。保證是人保。定金是貨幣擔保。
2.第三人為債務人向債權人提供擔保的，可以要求提供反擔保。
| 反擔保人 | 反擔保方式 |
| 債務人 | 抵押或者質(zhì)押 |
| 債務人之外的第三人 | 保證、抵押或者質(zhì)押 |
（二）擔保合同的性質(zhì)
1.擔保物權消滅：（1）主債權消滅；（2）擔保物權實現(xiàn)；（3）債權人放棄擔保物權；（4）法律規(guī)定擔保物權消滅的其他情形。
2.物保并存的處理：同一債權上數(shù)個擔保物權并存時，債權人放棄債務人提供的物的擔保的，其他擔保人在其放棄權利的范圍內(nèi)減輕或者免除擔保責任。
（三）擔保合同的無效
下列擔保合同無效：
1.國家機關和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔保的，擔保合同無效；
2.董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國公司法》的有關規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的，擔保合同無效；
【鏈接】為他人提供擔保：按照公司章程的規(guī)定由"董事會或者股東會、股東大會"決議，為股東或者實際控制人提供擔保：必須經(jīng)"股東會或者股東大會"決議
3.以法律、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設定擔保的，擔保合同無效；
4.有下列情形之一的，對外擔保合同無效：（批準+（3））
（1）未經(jīng)國家有關主管部門批準或者登記對外擔保的；
?。?）未經(jīng)國家有關主管部門批準或者登記，為境外機構(gòu)向境內(nèi)債權人提供擔保的；
?。?）為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外方投資部分的對外債務提供擔保的；
（4）無權經(jīng)營外匯擔保業(yè)務的金融機構(gòu)、無外匯收入的非金融性質(zhì)的企業(yè)法人提供外匯擔保的；
（5）主合同變更或者債權人將對外擔保合同項下的權利轉(zhuǎn)讓，未經(jīng)擔保人同意和國家有關主管部門批準的，擔保人不再承擔擔保責任。但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。
（四）擔保合同無效的法律責任
| 主合同 | 擔保合同 | 債權人 | 擔保人 | 責任承擔 |
| 有效 | 無效 | 無過錯 | 擔保人與債務人連帶賠償責任 | |
| 有過錯 | 有過錯 | 擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的1/2 | ||
| 無效 | 無效 | 有過錯 | 擔保人承擔不超過債務人不能清償部分的1/3 | |
| 無過錯 | 擔保人不承擔責任 |
1.主合同解除后，擔保人對債務人應當承擔的民事責任仍應承擔擔保責任。但是，擔保合同另有約定的除外。
2.法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的擔保合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效（存在善意第三人，超越權限仍有效）
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