中級會計職稱考試《經(jīng)濟(jì)法》強(qiáng)化學(xué)習(xí)：保全措施

2012年會計職稱考試《中級經(jīng)濟(jì)法》——第五章 合同法律制度

　　強(qiáng)化學(xué)習(xí)十四、保全措施

　　（一）代位權(quán)

　　1.定義：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

　　2.行使的條件

　?。?）債務(wù)人對第三人享有合法債權(quán)；

　?。?）債務(wù)人怠于行使其債權(quán)；

　　【注意】怠于體現(xiàn)為不以訴訟方式或仲裁方式向其債務(wù)人主張

　　（3）因債務(wù)人怠于行使權(quán)利已害及債權(quán)人的債權(quán)；

　　【注意】怠于行使的是具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)

　?。?）債務(wù)人的債權(quán)已到期，債務(wù)人已陷于遲延履行；

　?。?）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。

　　【注意】專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)是指，基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

　　3.效力

　?。?）債權(quán)人是原告，次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為訴訟上的第三人。

　?。?）代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

　?。?）債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

　?。?）在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

　　（二）撤銷權(quán)

　　1.定義：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

　　【舉例】甲公司向乙銀行借款10萬元，到期未能歸還，并且甲公司還將企業(yè)唯一值錢的設(shè)備贈送給丙公司，乙銀行因此可以向人民法院提起訴訟，要求撤銷甲公司和丙公司之間的贈與，追回設(shè)備。

　　2.可撤銷的行為

放棄債權(quán)	（1）放棄到期、未到期債權(quán) （2）放棄債權(quán)擔(dān)保 （3）惡意延長到期債權(quán)的履行期
無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)
明顯不合理的低價	（1）以明顯不合理的低價（轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價70%）轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道 （2）以明顯不合理的高價（轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價30%）收購他人財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道

　　【總結(jié)】無償不論善惡，有償只看惡意

　　3.行使

　　（1）期限：自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

　?。?）債權(quán)人為原告，債務(wù)人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。

　?。?）撤銷權(quán)訴訟由被告住所地人民法院管轄。

　?。?）撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

　?。?）債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。

　　【總結(jié)1】代位權(quán)VS撤銷權(quán)

	代位權(quán)	撤銷權(quán)
適用	消極行為	積極行為
被告	次債務(wù)人	債務(wù)人
是否是金錢之債	√	√/×
對次債務(wù)人的債權(quán)是否到期	√	√/×
債權(quán)人是否有權(quán)優(yōu)先受償	√	×

　　 【總結(jié)2】合同保全的撤銷權(quán)VS可撤銷合同的撤銷權(quán)

　　（1）合同保全的撤銷權(quán)是債權(quán)人撤銷債務(wù)人與第三人之間的合同，可撤銷合同的撤銷權(quán)是撤銷權(quán)人撤銷自己訂立的合同

　?。?）合同保全的撤銷權(quán)既有1年的要求，也有5年的要求；可撤銷合同的撤銷權(quán)只有1年的要求