中級(jí)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》強(qiáng)化預(yù)習(xí)：合同的訂立

會(huì)計(jì)職稱考試《中級(jí)經(jīng)濟(jì)法》第五章 合同法律制度

　　知識(shí)點(diǎn)二：合同的訂立

　　一、合同訂立的概念

　　合同的訂立是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議的法律行為。

　　二、合同訂立的形式

　　合同的形式包括：書面形式、口頭形式和其他形式。

　　三、合同的主要條款

　　合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般應(yīng)當(dāng)包括以下條款：

　　（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所

　?。ǘ?biāo)的

　?。ㄈ?shù)量

　　（四）質(zhì)量

　?。ㄎ澹﹥r(jià)款或者報(bào)酬

　?。┞男衅谙?、地點(diǎn)和方式

　　（七）違約責(zé)任

　?。ò耍┙鉀Q爭(zhēng)議的辦法

　　除法律另有規(guī)定外，涉外合同當(dāng)事人可以選擇解決他們的爭(zhēng)議所適用的法律，可以選擇中國(guó)法律、其他國(guó)家或地區(qū)的法律。當(dāng)他們選擇用仲裁方式解決糾紛時(shí)，可以選擇中國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)，也可以選擇其他國(guó)家的仲裁機(jī)構(gòu)。

　　【提示】此處所指的"法律另有規(guī)定除外"，是指：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同強(qiáng)制適用中國(guó)法律。

　　四、格式條款

　　1.提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并有提示說明的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求對(duì)該條款予以說明。如果提供格式條款的一方違反上述規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)撤銷該格式條款。

　　2.提供格式條款的一方免除其責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)方主要權(quán)利的條款無效。

　　3.對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款的理解有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

　　五、合同訂立的方式

　　合同的訂立一般采用的方式：要約與承諾。

　?。ㄒ唬┮s（訂約提議）

　　要約，是指希望和他人訂立合同的意思表示。

　　1.要約應(yīng)具備的條件

　　根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

　?。?）內(nèi)容具體確定；

　?。?）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　　要約可以向特定的人員發(fā)出，也可以向不特定的對(duì)象發(fā)出。

　　2.要約邀請(qǐng)

　　要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

　　3.要約生效時(shí)間

　　要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

　　4.要約的撤回、撤銷與失效

　　要約撤回，是指要約在發(fā)出后、生效前，要約人使要約不發(fā)生法律效力的意思表示。

　　（1）要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。

　?。?） 要約在生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約，但法律規(guī)定的兩種情形不得撤銷。

　　要約撤銷是指要約人在要約生效后，受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示。 法律規(guī)定了兩種不得撤銷要約的情形：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

　?。?）要約失效的情形：

　?、倬芙^要約的通知到達(dá)要約人；

　　②要約人依法撤銷要約；

　?、鄢兄Z期限屆滿，受要約人未作出承諾；

　?、苁芤s人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

　?。ǘ┏兄Z（接受提議）

　　承諾，是指受要約人同意要約的意思表示，即承諾是受要約人在承諾期限內(nèi)對(duì)要約表示完全同意的意思表示。

　　1.承諾自承諾到達(dá)要約人時(shí)生效。

　　2.承諾的法律效力表現(xiàn)為，承諾生效時(shí)合同成立。

　　3.承諾可以撤回，但不可以撤銷。

　　六、合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)

　　（一）合同成立的時(shí)間

　　合同成立的具體時(shí)間依不同情況而定：

　?。?）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。

　?。?）當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。

　　（3）當(dāng)事人以直接對(duì)話方式訂立的合同，承諾人的承諾生效時(shí)合同成立。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。

　?。?）當(dāng)事人簽訂要式合同的，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成的時(shí)間為合同成立的時(shí)間。

　?。ǘ┖贤闪⒌牡攸c(diǎn)

　　七、締約過失責(zé)任

　　締約過失責(zé)任，是指合同當(dāng)事人在訂立合同過程中，因違背法律規(guī)定、違背誠(chéng)實(shí)信用原則，致使合同未能訂立，并給對(duì)方造成損失，而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。如果當(dāng)事人違背了誠(chéng)實(shí)信用原則，在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況；在訂立合同過程中，一方當(dāng)事人已經(jīng)知悉了與合同有關(guān)的重要情況，但不告訴對(duì)方，繼續(xù)與對(duì)方進(jìn)行談判；（3）當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂玫?；?）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為，如違背誠(chéng)實(shí)信用原則終止談判的行為。

　　負(fù)有締約過失責(zé)任的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)賠償受損害的當(dāng)事人，賠償以受損害的當(dāng)事人的損失為限，包括直接利益的減少和間接利益的損害。