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中級會計師考試《經(jīng)濟(jì)法》強(qiáng)化預(yù)習(xí):合同的訂立

來源: 正保會計網(wǎng)校 編輯: 2013/04/01 11:27:43 字體:

會計職稱考試《中級經(jīng)濟(jì)法》第五章 合同法律制度

  知識點二:合同的訂立

  一、合同訂立的概念

  合同的訂立是指兩個或兩個以上的當(dāng)事人,依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議的法律行為。

  二、合同訂立的形式

  合同的形式包括:書面形式、口頭形式和其他形式。

  三、合同的主要條款

  合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定,一般應(yīng)當(dāng)包括以下條款:

 ?。ㄒ唬┊?dāng)事人的名稱或者姓名和住所

  (二)標(biāo)的

 ?。ㄈ?shù)量

 ?。ㄋ模┵|(zhì)量

  (五)價款或者報酬

 ?。┞男衅谙?、地點和方式

 ?。ㄆ撸┻`約責(zé)任

 ?。ò耍┙鉀Q爭議的辦法

  除法律另有規(guī)定外,涉外合同當(dāng)事人可以選擇解決他們的爭議所適用的法律,可以選擇中國法律、其他國家或地區(qū)的法律。當(dāng)他們選擇用仲裁方式解決糾紛時,可以選擇中國仲裁機(jī)構(gòu),也可以選擇其他國家的仲裁機(jī)構(gòu)。

  【提示】此處所指的"法律另有規(guī)定除外",是指:中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同強(qiáng)制適用中國法律。

  四、格式條款

  1.提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù),并有提示說明的義務(wù),應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款,按照對方的要求對該條款予以說明。如果提供格式條款的一方違反上述規(guī)定,導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或限制其責(zé)任的條款,對方當(dāng)事人可以向人民法院申請撤銷該格式條款。

  2.提供格式條款的一方免除其責(zé)任,加重對方責(zé)任,排除對方主要權(quán)利的條款無效。

  3.對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款的理解有兩種以上解釋的,應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋;格式條款和非格式條款不一致的,應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

  五、合同訂立的方式

  合同的訂立一般采用的方式:要約與承諾。

  (一)要約(訂約提議)

  要約,是指希望和他人訂立合同的意思表示。

  1.要約應(yīng)具備的條件

  根據(jù)《合同法》的規(guī)定,要約應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定:

 ?。?)內(nèi)容具體確定;

 ?。?)表明經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。

  要約可以向特定的人員發(fā)出,也可以向不特定的對象發(fā)出。

  2.要約邀請

  要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

  寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的,視為要約。

  3.要約生效時間

  要約到達(dá)受要約人時生效。

  4.要約的撤回、撤銷與失效

  要約撤回,是指要約在發(fā)出后、生效前,要約人使要約不發(fā)生法律效力的意思表示。

 ?。?)要約在發(fā)出后、生效前,要約人可以撤回要約。

 ?。?) 要約在生效后、受要約人承諾前,要約人可以撤銷要約,但法律規(guī)定的兩種情形不得撤銷。

  要約撤銷是指要約人在要約生效后,受要約人承諾前,使要約喪失法律效力的意思表示。 法律規(guī)定了兩種不得撤銷要約的情形:①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

 ?。?)要約失效的情形:

 ?、倬芙^要約的通知到達(dá)要約人;

 ?、谝s人依法撤銷要約;

 ?、鄢兄Z期限屆滿,受要約人未作出承諾;

 ?、苁芤s人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

 ?。ǘ┏兄Z(接受提議)

  承諾,是指受要約人同意要約的意思表示,即承諾是受要約人在承諾期限內(nèi)對要約表示完全同意的意思表示。

  1.承諾自承諾到達(dá)要約人時生效。

  2.承諾的法律效力表現(xiàn)為,承諾生效時合同成立。

  3.承諾可以撤回,但不可以撤銷。

  六、合同成立的時間與地點

  (一)合同成立的時間

  合同成立的具體時間依不同情況而定:

 ?。?)當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立,在簽字或者蓋章之前,當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的,該合同成立。

  (2)當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的,可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書,簽訂確認(rèn)書時合同成立。

  (3)當(dāng)事人以直接對話方式訂立的合同,承諾人的承諾生效時合同成立。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的,該合同成立。

 ?。?)當(dāng)事人簽訂要式合同的,以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成的時間為合同成立的時間。

 ?。ǘ┖贤闪⒌牡攸c

  七、締約過失責(zé)任

  締約過失責(zé)任,是指合同當(dāng)事人在訂立合同過程中,因違背法律規(guī)定、違背誠實信用原則,致使合同未能訂立,并給對方造成損失,而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。如果當(dāng)事人違背了誠實信用原則,在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失,就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任:(1)假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商;(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況;在訂立合同過程中,一方當(dāng)事人已經(jīng)知悉了與合同有關(guān)的重要情況,但不告訴對方,繼續(xù)與對方進(jìn)行談判;(3)當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密,無論合同是否成立,泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂玫模唬?)有其他違背誠實信用原則的行為,如違背誠實信用原則終止談判的行為。

  負(fù)有締約過失責(zé)任的當(dāng)事人,應(yīng)當(dāng)賠償受損害的當(dāng)事人,賠償以受損害的當(dāng)事人的損失為限,包括直接利益的減少和間接利益的損害。

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