中級職稱《經(jīng)濟(jì)法》第四章外商投資企業(yè)法律制度要點歸納

　　第一節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度概述

　　一、外商投資企業(yè)的投資項目

　　外商投資企業(yè)的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。

　　（一）限制類外商投資項目

　　屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項目：

　?。?）技術(shù)水平落后的；

　?。?）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；

　?。?）從事國家規(guī)定實行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的；

　?。?）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的；

　?。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　?。ǘ┙诡愅馍掏顿Y項目

　　屬于下列情形之一的，列為禁止類外商投資項目：

　　（1）危害國家安全或者損害社會公眾利益的；

　?。?）對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；

　?。?）占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的；

　?。?）危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；

　?。?）運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的；

　?。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　?。ㄈ┰试S類外商投資項目

　　不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。

　?。?）產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。

　?。?）產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可以視為允許類外商投資項目。

　　二、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

　?。ㄒ唬┩鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　1、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本。

　　外國投資者認(rèn)購境內(nèi)有限責(zé)任公司增資的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25％。

　　2、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額。

　　外國投資者股權(quán)并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：　　　　　　　       （1）注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；

　　（2）注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；

　　（3）注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；

　?。?）注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　　（二）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資

　　外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的：

　?。?）投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；

　?。?）投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。

　　（三）反壟斷審查

　　境內(nèi)并購：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有下列情形之一的，投資者應(yīng)就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告：

　?。?）并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；

　?。?）1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；

　　（3）并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%；

　　（4）并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%。

　　境外并購：境外并購有下列情形之一的，并購方應(yīng)在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構(gòu)的同時，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報送并購方案。

　?。?）境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上；

　?。?）境外并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上；

　?。?）境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%；

　?。?）由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達(dá)到25%；

　?。?）由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。

　　有下列情況之一的并購，并購一方當(dāng)事人可以向商務(wù)部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：

　　（1）可以改善市場公平競爭條件的；

　?。?）重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的；

　?。?）引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的；

　　（4）可以改善環(huán)境的。

　　第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額

　?。ㄒ唬┖蠣I企業(yè)的投資總額

　　和前面的對比記憶。

　　合營企業(yè)如遇特殊情況不能執(zhí)行此規(guī)定的，由國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門會同國家工商行政管理機關(guān)批準(zhǔn)。

　　二、中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方的出資方式、出資期限

　?。ㄒ唬┖蠣I企業(yè)合營各方的出資方式

　　非貨幣出資的其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。

　　外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。

　　中國合營者可以用為合營企業(yè)經(jīng)營期間提供的場地使用權(quán)作為出資，其作價金額應(yīng)當(dāng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同。如果場地使用權(quán)未作為中國合營者出資的一部分，合營企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費。

　　合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財產(chǎn)以及合營者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。

　?。ǘ┖蠣I企業(yè)合營各方的出資期限

　　合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

　　三、中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓

　?。ㄒ唬┖蠣I企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件

　　1、合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。

　　2、合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關(guān)批準(zhǔn)。

　　3、合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。即合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資額的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。

　?。ǘ┖蠣I企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓程序

　　一般分四個步驟：1、申請出資額轉(zhuǎn)讓。2、董事會審查決定。3、報審批機關(guān)批準(zhǔn)。4、辦理變更登記手續(xù)。

　　四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)

　　（一）合營企業(yè)的組織形式

　　合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。

　　（二）合營企業(yè)的組織機構(gòu)

　　董事會：是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，不設(shè)立股東會。

　　董事會由董事長、副董事長及董事組成。董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事任期4年，可以連任。

　　下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（1）合營企業(yè)章程的修改；（2）合營企業(yè)的終止、解散；（3）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；（4）合營企業(yè)的合并、分立。

　　第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)

　?。ㄒ唬┖献髌髽I(yè)的組織形式

　　合作企業(yè)可以申請為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請為不具有法人資格的合作企業(yè)。

　　（二）合作企業(yè)的組織機構(gòu)

　　具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。

　　董事會或者聯(lián)合管理委員會成員不得少于3人，董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過3年。董事或者委員任期屆滿，委派方繼續(xù)委任的，可以連任。

　　董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開1次， 1/3以上董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。不能出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員，應(yīng)當(dāng)書面委托他人代表其出席和表決。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員的過半數(shù)通過。董事或者委員無正當(dāng)理由不參加又不委托他人代表其參加董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的，視為出席會議并在表決中棄權(quán)。

　　下列事項由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：

　?。?）合作企業(yè)章程的修改；（2）合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少；（3）合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押；（4）合作企業(yè)的解散；（5）合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式；

　?。?）合作各方約定由董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項。

　　三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理

　?。ㄒ唬┖献髌髽I(yè)外國合作者先行回收投資

　　1、外國合作者先行回收投資的方式：（1）在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例。（2）經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資。（3）經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)和審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。

　　2、外國合作者先行回收投資的條件

　?。?）中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。

　?。?）對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機關(guān)依法審查批準(zhǔn)。

　?。?）中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　?。?）外國合作者提出先行回收投資的申請，應(yīng)當(dāng)具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)審查同意后，報審查批準(zhǔn)機關(guān)審批。

　?。?）外國合作者應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。

　　第四節(jié) 外資企業(yè)法律制度

　　一、外資企業(yè)的注冊資本與外國投資者的出資

　　外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳的出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。

　　外國投資者未能在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳付第一期出資的，或者無正當(dāng)理由逾期30天不繳付其他各期出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書即自動失效。

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作者：正保會計網(wǎng)校論壇《中級經(jīng)濟(jì)法》版主 安徽人家