注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》備考指導(dǎo)：虛假陳述

　　1、虛假陳述行為的認(rèn)定

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件若干規(guī)定》的規(guī)定，構(gòu)成法律上的虛假陳述行為，應(yīng)當(dāng)是對(duì)重大事件作出虛假陳述。同時(shí)，虛假陳述行為與投資人的損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。這種因果關(guān)系主要有以下情形：

　?。?）投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券；

　?。?）投資人在虛假陳述實(shí)施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券；

　?。?）投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。

　　但是，如果被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系：

　?。?）在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券；

　?。?）在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進(jìn)行的投資；

　?。?）明知虛假陳述存在而進(jìn)行的投資；

　?。?）損失或者部分損失是由證券市場(chǎng)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)等其他因素所導(dǎo)致；

　?。?）屬于惡意投資、操縱證券價(jià)格的。

　　2、虛假陳述行為的損失認(rèn)定

　　虛假陳述行為人在證券交易市場(chǎng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍，以投資人因虛假陳述而實(shí)際發(fā)生的損失為限。投資人實(shí)際損失包括：投資差額損失；投資差額損失部分的傭金和印花稅。行為人的虛假陳述行為導(dǎo)致證券

　　被停止發(fā)行的，投資人有權(quán)要求返還和賠償所繳股款及銀行同期活期存款利率的利息。投資人持股期間基于股東身份取得的收益，包括紅利、紅股、公積金轉(zhuǎn)增所得的股份以及投資人持股期間出資購(gòu)買的配股、增發(fā)股和轉(zhuǎn)配股，不得沖抵虛假陳述行為人的賠償金額；已經(jīng)除權(quán)的證券，計(jì)算投資差額損失時(shí)，證券價(jià)格和證券數(shù)量應(yīng)當(dāng)復(fù)權(quán)計(jì)算。

　?。?）資金利息

　　資金利息是指自買入至賣出證券日或者基準(zhǔn)日的銀行同期活期存款利率計(jì)算的利息。

　?。?）投資差額損失

　　投資差額損失包括兩種情況：一是在基準(zhǔn)日及以前賣出證券的，投資人的投資差額損失，以買入證券平均價(jià)格與實(shí)際賣出證券平均價(jià)格之差，乘以投資人所持證券數(shù)量計(jì)算；二是在基準(zhǔn)日之后賣出或者仍持有證券的，投資人的投資差額損失，以買入證券平均價(jià)格與虛假陳述揭露日或者更正日起至基準(zhǔn)日期間，每個(gè)交易日收盤價(jià)的平均價(jià)格之差，乘以投資人所持證券數(shù)量計(jì)算。

　　【解釋】投資差額損失計(jì)算的基準(zhǔn)日，是指虛假陳述揭露或者更正后，為將投資人應(yīng)獲賠償限定在虛假陳述所造成的損失范圍內(nèi)，確定損失計(jì)算的合理期間而規(guī)定的截止日期?；鶞?zhǔn)日分別按下列情況確定：（1）揭露日或者更正日起，至被虛假陳述影響的證券累計(jì)成交量達(dá)到其可流通部分100％之日，但通過(guò)大宗交易協(xié)議轉(zhuǎn)讓的證券成交量不予計(jì)算；（2）按前項(xiàng)規(guī)定在人民法院開(kāi)庭審理前尚不能確定的，則以揭露日或者更正日后第30 個(gè)交易日為基準(zhǔn)日；（3）已經(jīng)退出證券交易市場(chǎng)的，以摘牌日前一交易日為基準(zhǔn)日；（4）已經(jīng)停止證券交易的，可以停牌日前一交易日為基準(zhǔn)日；恢復(fù)交易的，可以前述第（1）項(xiàng)規(guī)定確定基準(zhǔn)日。

　　3、虛假陳述行為的歸責(zé)與免責(zé)事由

　　（1）發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對(duì)其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任。發(fā)行人、上市公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員對(duì)前款的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無(wú)過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。

　?。?）實(shí)際控制人操縱發(fā)行人或者上市公司違反證券法律規(guī)定，以發(fā)行人或者上市公司名義虛假陳述并給投資人造成損失的，可以由發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任。發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向?qū)嶋H控制人追償。實(shí)際控制人違反《證券法》的規(guī)定虛假陳述，給投資人造成損失的，由實(shí)際控制人承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　（3）證券承銷商、證券上市推薦人對(duì)虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無(wú)過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員對(duì)證券承銷商、證券上市推薦人承擔(dān)的賠償責(zé)任負(fù)連帶責(zé)任。其免責(zé)事由同前款規(guī)定。

　?。?）專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)及其直接責(zé)任人違反《證券法》的規(guī)定虛假陳述，給投資人造成損失的，就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無(wú)過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)予免責(zé)。

　?。?）其他作出虛假陳述行為的機(jī)構(gòu)或者自然人，違反《證券法》的規(guī)定，給投資人造成損失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件若干規(guī)定》的規(guī)定，發(fā)起人對(duì)發(fā)行人信息披露提供擔(dān)保的，發(fā)起人與發(fā)行人對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任；證券承銷商、證券上市推薦人或者專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，知道或者應(yīng)當(dāng)知道發(fā)行人或者上市公司虛假陳述，而不予糾正或者不出具保留意見(jiàn)的，構(gòu)成共同侵權(quán)，對(duì)投資人的失承擔(dān)連帶責(zé)任；發(fā)行人、上市公司、證券承銷商、證券上市推薦人負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員參與虛假陳述的、知道或者應(yīng)當(dāng)知道虛假陳述而未明確表示以及存在其他應(yīng)當(dāng)對(duì)虛假陳述負(fù)有責(zé)任的情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同虛假陳述，分別與發(fā)行人、上市公司、證券承銷商、證券上市推薦人對(duì)投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。

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