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我國法律之所禁止絕對禁止流質(zhì)條約,主要基于以下原因。
第一、為了體現(xiàn)民法的公平、等價有償原則。在很多情況下,債務(wù)人為經(jīng)濟上的困難所迫,會自己提供或者請求第三人提供高價值的抵押財產(chǎn)擔保何時何地較小的債權(quán),而債權(quán)人可能乘人之危,迫使債務(wù)人訂立流質(zhì)契約,從中獲取暴利,從而損害債務(wù)人或者第三人的利益,明顯有失公允;若抵押權(quán)設(shè)定后,抵押財產(chǎn)價值大跌,以致低于所擔保的債權(quán),此時雖對債務(wù)人有利,但對債權(quán)人也是不公平的。因此,禁止流質(zhì)抵押的目的主要是為了保護抵押人的利益,但更重要的是體現(xiàn)民法的公平、等價有償原則。
其二、如果債權(quán)人以脅迫或者乘人之危,迫使債務(wù)人訂立流質(zhì)契約,或者債務(wù)人基于對抵押財產(chǎn)的重大誤解而訂立顯失公平的流質(zhì)契約,債務(wù)人雖可以請求人民法院認定抵押合同無效或者行使撤銷權(quán),從而保護自己的正當權(quán)益,但意思表示不真實導致合同無效或者可撤銷屬于彈性條款,如果債務(wù)人不能舉證證明意思表示不真實,不自由,法院自然不會認定合同無效或者可撤銷合同,因此,不如直接由法律規(guī)定流質(zhì)契約無效,以更好地保護抵押人的正當權(quán)益。
第三、流質(zhì)契約禁止也是抵押權(quán)的本質(zhì)屬性所要求的。抵押權(quán)是一種變價受償權(quán),抵押財產(chǎn)未經(jīng)折價或者變價,就預先約定抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)移抵押權(quán)人所有,違背了抵押權(quán)的價值權(quán)屬性。
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