2011年注冊稅務(wù)師考試復(fù)習(xí)指導(dǎo)：行政法概述(2)

　　三、行政法的淵源

　　1、行政法的淵源

　　(1)憲法;比如：國務(wù)院的職權(quán)，地方政府的職權(quán)。

　　(2)法律

　　法律包括全國人民代表大會制定的基本法律和全國人大常委會制定的一般法律。 在行政法律規(guī)范中：《行政訴訟法》、《行政處罰法》屬于基本法律;《稅收征收管理法》、《治安管理處罰法》、《行政復(fù)議法》等屬于一般法律。

　　(3)行政法規(guī);國務(wù)院制定。

　　(4)行政規(guī)章;行政規(guī)章分為部門規(guī)章和地方規(guī)章。

　　部門規(guī)章是由國務(wù)院各部委、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)定、辦法、實施細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。

　　地方規(guī)章由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人民政府規(guī)制定的普遍適用于本地區(qū)行政管理工作的規(guī)定、辦法、實施細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。

　　解釋：立法結(jié)構(gòu)是“1+3的結(jié)構(gòu)”，省一級的政府能夠制定省規(guī)章。三個較大的市的政府能夠制定市規(guī)章。

　　(5)地方性法規(guī)

　　地方性法規(guī)由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定。

　　解釋：地方性法規(guī)的立法主體也是“1+3”的結(jié)構(gòu)，“1”是指省一級的人大、人大常委會(省法規(guī))，“3”個較大的市((市法規(guī))有：省會市(包括省、自治區(qū)的首府)、特區(qū)市(經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市四個：深圳、珠海、汕頭、廈門)、國批市(國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市18個)。

　　(6)民族自治條例、單行條例

　　民族自治條例和單行條例;簡稱自治法規(guī)，它是一種特殊的地方性法規(guī)，它的立法主體是三個，自治區(qū)、自治州、自治縣的人大，自治區(qū)的自治法規(guī)相當(dāng)于省法規(guī)，自治州、自治縣的自治法規(guī)相當(dāng)于市法規(guī)。

　　自治區(qū)的自治條例和單行條例，報全國人大常委會批準(zhǔn)后生效;自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報省或自治區(qū)人大常委會批準(zhǔn)后生效，并報全國人大常委會備案。

　　(7)行政法的其他淵源

　　除上述淵源外，行政法還有一些其他淵源，包括國際條約和協(xié)定中涉及國內(nèi)行政管理的部分，對行政活動具有約束力的法律解釋以及行政機(jī)關(guān)與執(zhí)政黨、社會組織聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范性文件。

　　【例題1】在我國， ( )構(gòu)成行政法的重要淵源。

　　A、全國人大制定的行政基本法律

　　B、人民法院審理行政案件作出的判決

　　C、行政合同

　　D、國務(wù)院部門作出的行政解釋

　　E、行政規(guī)章

　　答案：ADE

　　2、行政法淵源中效力沖突的解決方式

　　(1)法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。

　　(2)行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院裁決。

　　(3)根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。

　　(4)國務(wù)院部門規(guī)章與地方性法規(guī)之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見。國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人大常委會裁決。

　　(5)各部門規(guī)章之間、各部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，它們對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。

　　例題：根據(jù)《立法法》規(guī)定，下列關(guān)于法律效力沖突的表述中，正確的是( )。

　　A、法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國人民代表大會裁決

　　B、行政法規(guī)之間發(fā)生法律效力沖突由國務(wù)院裁決

　　C、部門規(guī)章與部門規(guī)章之間發(fā)生法律效力沖突由國務(wù)院裁決

　　D、部門規(guī)章和地方規(guī)章之間發(fā)生法律效力沖突由全國人大常委會裁決

　　E、根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國人大常委會裁決

　　答案：BCE

　　解析：A項是錯誤的。法律之間的效力沖突由全國人大常委會裁決;行政法規(guī)之間的效力沖突由國務(wù)院裁決;各部門規(guī)章之間、各部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的法律沖突由國務(wù)院裁決。因此B、C是正確的，D是錯誤的。根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國人大常委會裁決。因此，E項也是正確的。

　　【例題2】根據(jù)行政法的淵源理論，( )屬于行政法規(guī)。(2008年)

　　A、《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件規(guī)定》

　　B、《稅務(wù)行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法》

　　C、《企業(yè)所得稅法實施條例》

　　D、《行政復(fù)議法實施條例》

　　E、《海關(guān)行政處罰實施條例》

　　答案：ACDE

　　解析：行政法規(guī)是國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定的規(guī)范性文件。選項B的制定主體是國家稅務(wù)總局，屬于部門規(guī)章。