新舊公司法中資本公積彌補(bǔ)虧損的有關(guān)規(guī)定對(duì)比解析
原《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱原公司法）第一百七十九條規(guī)定，“公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本”，但原公司法未界定“公積金”是指資本公積還是盈余公積，其他相關(guān)法規(guī)對(duì)此也只作了原則性的規(guī)定，上市公司在實(shí)際彌補(bǔ)累計(jì)虧損時(shí)做法不一。為了規(guī)范上市公司虧損彌補(bǔ)行為，中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2001年6月制定發(fā)布的《公開發(fā)行證券的公司信息披露規(guī)范問答第3號(hào)》規(guī)定，“公司當(dāng)年對(duì)累計(jì)虧損的彌補(bǔ)，應(yīng)按照任意盈余公積、法定盈余公積的順序依次彌補(bǔ)”，“仍不足以彌補(bǔ)累計(jì)虧損的，可通過資本公積中的股本溢價(jià)、接受現(xiàn)金捐贈(zèng)、撥款轉(zhuǎn)入及其他資本公積明細(xì)科目部分加以彌補(bǔ)”，可見上市公司以公積金彌補(bǔ)虧損的順序依次為任意盈余公積、法定盈余公積、資本公積。
2005年10月27日，第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議審議修訂了《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱新公司法），新公司法自2006年1月1日起施行。新公司法第一百六十九條規(guī)定，公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本；資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。這意味著從2006年1月1日起，資本公積彌補(bǔ)虧損的做法就是違法的。
從原公司法和新公司法中我們都可以看出，公司法中所談到的公司的公積金都包含了盈余公積和資本公積金，新公司法在原公司法的原有規(guī)定“公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本”的基礎(chǔ)上加了修正和限制性的一句話，“但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損”（從這句話中我們更加可以讀出新公司法中的公積金確實(shí)包含了資本公積金），這說明原公司法允許“資本公積用于彌補(bǔ)公司的虧損”，而新公司法對(duì)原公司法進(jìn)行了顛覆性的修正，對(duì)資本公積補(bǔ)虧進(jìn)行了明確禁止。
應(yīng)該說，從會(huì)計(jì)學(xué)的角度來看，虧損是公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的結(jié)果，而資本公積是一種非盈利活動(dòng)而產(chǎn)生的積累，是一種非經(jīng)營(yíng)性權(quán)益，因此資本公積不能用于彌補(bǔ)虧損。比如股本溢價(jià)，雖然計(jì)入資本公積，但實(shí)質(zhì)上是投資者的一種投資行為；而資本公積中的資產(chǎn)評(píng)估增值部分只是一種賬面增值，公司的生產(chǎn)能力并沒有因此實(shí)際增加，并且由于資產(chǎn)本身的價(jià)值通常隨著有關(guān)項(xiàng)目的市場(chǎng)價(jià)值變動(dòng)而上下波動(dòng)，本來就具有不穩(wěn)定性。在這種情況下，動(dòng)用資本公積彌補(bǔ)虧損并不適宜。從資本公積的來源和本質(zhì)來看，公司的所有者權(quán)益被分為兩類：一類是投入資本，包括股本和資本公積；另一類是留存收益，包括盈余公積金和未分配利潤(rùn)。資本公積屬于公司股東的原始出資，資本公積不能用于彌補(bǔ)虧損，與股本不能用于彌補(bǔ)虧損或任意返還給股東道理是一樣的。正因如此，并且為了防止上市公司通過資本公積彌補(bǔ)虧損來縮短籌資期間、美化會(huì)計(jì)報(bào)表，為了限制上市公司的短期行為，維護(hù)中小股東的利益，提高上市公司再融資的門檻，使上市公司只有通過真正提高經(jīng)營(yíng)能力才能贏得再融資的機(jī)會(huì)，我國(guó)修改了公司法，禁止資本公積彌補(bǔ)虧損。
一、資本公積彌補(bǔ)虧損的得與失
新公司法出臺(tái)后，為了搭乘用資本公積彌補(bǔ)虧損的末班車，許多上市公司紛紛行動(dòng)起來，決意在2005年底新公司法尚未生效的情況下，先下手為強(qiáng)，實(shí)施補(bǔ)虧計(jì)劃，一些累計(jì)虧損額較大的上市公司紛紛推出彌補(bǔ)虧損的預(yù)案。僅2005年11月30日這一天，就有包括大冶特鋼等17家上市公司發(fā)布有關(guān)公告推出資本公積彌補(bǔ)虧損的預(yù)案，涉及彌補(bǔ)虧損額高達(dá)49.60億元。這是因?yàn)樽h案必須在董事會(huì)批準(zhǔn)并公告一個(gè)月后才能召開股東大會(huì)，議案經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)后才算是正式通過，再晚就來不及了。
根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行的企業(yè)所得稅有關(guān)規(guī)定，企業(yè)的虧損可以用以后年度的稅前利潤(rùn)彌補(bǔ)（補(bǔ)虧年限不超過5年）。根據(jù)這一規(guī)定，一個(gè)盈利的企業(yè)可因其以前年度的未彌補(bǔ)虧損而少交甚至不交企業(yè)所得稅。從這個(gè)意義上來說，企業(yè)賬面上未彌補(bǔ)的虧損，對(duì)一個(gè)成功扭虧的企業(yè)而言，實(shí)際上是一筆財(cái)富。而以資本公積彌補(bǔ)虧損，將會(huì)使企業(yè)失去以稅前利潤(rùn)彌補(bǔ)以前年度虧損的權(quán)利及相應(yīng)的利益，損害了公司及其全體股東的利益。
為什么會(huì)有如此眾多的公司熱衷于資本公積補(bǔ)虧呢？這是因?yàn)閷?duì)于上市公司來說，動(dòng)用資本公積彌補(bǔ)虧損，其最大的意義在于再融資，關(guān)鍵的動(dòng)因就是“圈錢”。按照規(guī)定，累計(jì)虧損未經(jīng)全額彌補(bǔ)之前，上市公司不得實(shí)施分配。依據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2004年底發(fā)布的有關(guān)規(guī)定，上市公司最近3年未進(jìn)行現(xiàn)金利潤(rùn)分配的，不得再融資。將上市公司現(xiàn)金分紅與再融資掛鉤，現(xiàn)金分紅作為再融資的條件之一，這一條款目前普遍被稱為上市公司強(qiáng)制分紅。對(duì)累計(jì)虧損額巨大的公司來說，能不能用資本公積彌補(bǔ)虧損十分關(guān)鍵，因?yàn)楣举~面有累計(jì)未彌補(bǔ)的虧損，就意味著無法現(xiàn)金分紅，無法分紅就意味著無法再融資。在再融資的巨大誘惑面前，許多上市公司還是選擇犧牲累計(jì)未彌補(bǔ)虧損的抵稅利益，置股東利益于不顧。
一般來說，公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生的虧損應(yīng)該由以后年度的經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)或以前年度結(jié)余的盈余公積金來彌補(bǔ)，但對(duì)于累計(jì)虧損巨大的上市公司來說，這種彌補(bǔ)需要漫長(zhǎng)的時(shí)間，公司也將面臨巨大的時(shí)間成本。如果資本公積能夠彌補(bǔ)虧損，正好可以配合巨虧的公司縮短戰(zhàn)略重組的時(shí)間，贏得再發(fā)展的機(jī)遇，對(duì)股東來說也是件好事。
二、資本公積轉(zhuǎn)增股本在股權(quán)分置改革中的應(yīng)用
下面筆者想借此機(jī)會(huì)再談?wù)勝Y本公積轉(zhuǎn)增股本在股權(quán)分置改革中的應(yīng)用。
目前，在國(guó)家大力推動(dòng)的股改大潮中，有的上市公司對(duì)資本公積的使用進(jìn)行了有益的探索。資本公積對(duì)于一些股權(quán)結(jié)構(gòu)特殊（非流通股股東持股比例較低且分散）的上市公司來說，是支付對(duì)價(jià)的較好方式，資本公積的對(duì)價(jià)方案與縮股和送股方案相比有著天然的優(yōu)勢(shì)。
例如，上市公司民生銀行、華立控股等公司的股權(quán)分置改革方案是用資本公積向全體股東轉(zhuǎn)增股本，非流通股股東將其獲得的全部轉(zhuǎn)增股份作為對(duì)價(jià)支付給流通股股東。這些公司支付對(duì)價(jià)的方案已經(jīng)順利通過了其股東大會(huì)的表決。
這是中國(guó)關(guān)于資本公積使用的創(chuàng)新。