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如何判斷財政違法行為中的此罪與彼罪

來源: 中國時代經(jīng)濟出版社 審計署法制司 編輯: 2005/08/12 11:44:16  字體:
《中國審計》編者按:在審計工作中,審計人員常常會發(fā)現(xiàn)某種行為涉嫌犯罪的線索,但究竟涉嫌哪個罪,是此罪還是彼罪,由于有時此罪和彼罪看起來很相似,對審計人員儲備更為廣泛的法律知識提出了更高的要求。比如,同樣是濫用職權,國家機關工作人員與國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員定罪就不一樣;再如挪用公款罪與挪用資金罪、私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪等,有些情況下不好界定。定性不同,罪名就不同,這還牽涉到審計機關向有關機關移送案件的問題。對于審計人員來說,準確判斷此罪與彼罪顯得更為重要?,F(xiàn)就如何判斷此罪與彼罪的問題,本刊記者邀請審計署法制司王世成處長結(jié)合財政違法行為中經(jīng)常出現(xiàn)的上述幾個典型犯罪的相關問題予以解答,供審計人員參考。
 

   記者:您上次談到國家機關工作人員的濫用職權罪,那么國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員如果濫用職權構(gòu)成哪種犯罪呢?
 
  王世成:這個問題在1997年的《刑法》中沒有規(guī)定,1999年12月25日全國人大常委會通過并施行的《中華人民共和國刑法修正案》第二條規(guī)定了國有公司、企業(yè)工作人員的濫用職權問題,該條將《刑法》第一百六十八條修改為:

   “國有公司、企業(yè)的工作人員,由于嚴重不負責任或者濫用職權,造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴重損失,致使國家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役;致使國家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑。

   國有事業(yè)單位的工作人員有前款行為,致使國家利益遭受重大損失的,依照前款的規(guī)定處罰。

   國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,徇私舞弊,犯前兩款罪的,依照第一款的規(guī)定從重處罰?!?/DIV>

   按照最高人民法院、最高人民檢察院《關于執(zhí)行<中華人民共和國刑法>確定罪名的補充規(guī)定》(2002年3月26日起施行),該條的罪名為:“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪;國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權罪”(取消了徇私舞弊造成破產(chǎn)、虧損罪罪名)。

   因此,如果國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員濫用職權(即不正確行使職權,違法決定、處理其無權決定、處理的事項),觸犯了修訂后的《刑法》第一百六十八條的規(guī)定,則構(gòu)成“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員濫用職權罪”。
 
  記者:判斷“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪”和“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權罪”有沒有具體標準?可否舉例說明?
 
  王世成:有具體標準。根據(jù)最高人民檢察院、公安部于2001年4月18日制定下發(fā)的《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》第十三條的規(guī)定:“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,嚴重不負責任,涉嫌下列情形之一的,應予追訴:1、造成國家直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上的;2、致使國有公司、企業(yè)停產(chǎn)或者破產(chǎn)的;3、造成惡劣影響的?!?/DIV>

   《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》第十四條規(guī)定:“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,濫用職權,涉嫌下列情形之一的,應予追訴:1、造成國家直接經(jīng)濟損失數(shù)額在三十萬元以的上;2、致使國有公司、企業(yè)停產(chǎn)或者破產(chǎn)的;3、造成惡劣影響的?!?/DIV>

   如北京某經(jīng)濟貿(mào)易開發(fā)公司總經(jīng)理鮑某,因涉嫌私自以公司名義為一家酒樓擔保貸款共計1170萬元,致使國有資產(chǎn)損失200多萬元,涉嫌國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權罪被公訴。
 
  記者:“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權罪”與“濫用職權罪”在名稱上比較相似,您能談談兩者之間的區(qū)別嗎?
 
  王世成:有的行為判斷為此罪,有的行為判斷為彼罪,主要原因是犯罪構(gòu)成要件不同。犯罪主體、犯罪主觀方面、犯罪客體、犯罪客觀方面這四個構(gòu)成要件只要有一個要件不同,就界定為不同的罪名。

   國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權罪與濫用職權罪的區(qū)別主要有四點。第一,犯罪主體不同(這是區(qū)分這兩個罪的根本標準):前者的犯罪主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員;后者的犯罪主體是國家機關工作人員。第二,立案標準不同:前者立案標準高,造成直接經(jīng)濟損失30萬元以上立案;后者立案標準低,造成直接經(jīng)濟損失20萬元以上就立案(1999年9月9日起施行的最高人民檢察院《關于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定(試行)》的規(guī)定)。第三,量刑不完全相同:前者最高可判7年徒刑;后者最高可判10年徒刑。第四,管轄機關不同:前者由公案機關立案偵查;后者由檢察機關立案偵查。當然兩罪也有相同點,如犯罪的主觀方面相同,都是故意。審計人員在審計工作中判斷該類犯罪時要注意上述區(qū)別,分清向哪個機關移送。
 
  記者:審計中經(jīng)常發(fā)現(xiàn)涉嫌挪用公款的有關線索,但判斷是否構(gòu)成犯罪有一定的難度,究竟如何判斷構(gòu)成挪用公款罪呢?
 
  王世成:挪用公款罪的界定是一個看似簡單,實則很復雜的問題。根據(jù)《刑法》第三百八十四條的規(guī)定,挪用公款罪是指國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動,或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動,或者挪用公款數(shù)額較大,超過三個月未還的行為。利用職務上的便利,是指行為人利用主管、經(jīng)手、管理公款的便利條件。關于如何認定挪用公款歸個人使用的問題,是一個很關鍵的問題。

   最高人民法院曾分別于1998年4月6日和2001年10月17日作出《關于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》和《關于如何認定挪用公款歸個人使用有關問題的解釋》。2002年4月28日,全國人大常委會通過了《關于<中華人民共和國刑法>第三百八十四條第一款的解釋》,對國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款“歸個人使用”的含義解釋如下:“有下列情形之一的,屬于挪用公款‘歸個人使用’:(一)將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;(二)以個人名義將公款供其他單位使用的;(三)個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益的。”由于該解釋是全國人大常委會的立法解釋,所以其效力高于最高人民法院的司法解釋。該解釋適用于2002年4月28日以后發(fā)生的挪用公款行為(此前的行為適用最高人民法院當時的司法解釋)。應當注意的是:該立法解釋第一條和第二條都不以謀取個人利益為要件;第三條以謀取個人利益為要件,對于單位之間的拆借行為一般不應按照挪用公款罪處理。

   關于挪用公款罪的立案標準,1999年9月9日起施行的最高人民檢察院《關于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定(試行)》規(guī)定:“涉嫌下列情形之一的,應予立案:1、挪用公款歸個人使用,數(shù)額在5千元至1萬元以上,進行非法活動的;2、挪用公款數(shù)額在1萬元至3萬元以上,歸個人進行營利活動的;3、挪用公款歸個人使用,數(shù)額在1萬元至3萬元以上,超過3個月未還的;各省級人民檢察院可以根據(jù)本地實際情況,在上述數(shù)額幅度內(nèi),確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標準,并報最高人民檢察院備案?!?

   可見,挪用公款罪的表現(xiàn)形式有三種:一是挪用公款歸個人使用進行非法活動的,以挪用公款5000元至1萬元為追究刑事責任的數(shù)額起點。二是挪用公款歸個人使用進行營利活動,且數(shù)額較大,數(shù)額較大的起點是1萬元至3萬元。三是挪用的公款歸個人使用,數(shù)額較大,超過3個月未還,數(shù)額較大的起點為1萬至3萬元。挪用公款罪由檢察機關立案偵查。挪用公款罪最高可判無期徒刑。
   
   記者:審計工作中,還會常常遇到挪用資金的案件線索。又該如何判斷“挪用公款罪”與“挪用資金罪”?
 
  王世成:挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人的行為。該罪規(guī)定在《刑法》第二百七十二條中。

   關于挪用資金罪的追訴標準,最高人民檢察院、公安部于2001年4月18日制定下發(fā)的《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》第七十六條規(guī)定:“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,涉嫌下列情形之一的,應予追訴:1、挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上的,超過三個月未還的;2、挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上的,進行營利活動的;3、挪用本單位資金數(shù)額在五千元至二萬元以上的,進行非法活動的?!?/DIV>

   挪用公款罪與挪用資金罪主要有四個方面的區(qū)別。第一,犯罪主體不同:前者是國家工作人員;后者是公司、企業(yè)或者其他單位工作人員,屬于非國家工作人員。第二,犯罪客體不同:前者的客體是國家公共財產(chǎn)的管理制度;后者的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)管理制度。第三,量刑不同:前者量刑重,最高可判無期徒刑;后者量刑輕,最高可判10年徒刑。第四,管轄不同:前者由檢察機關立案偵查;后者由公安機關立案偵查。當然兩者也有相同點,如犯罪的主觀方面相同,都是故意;犯罪的客觀方面也基本相同。應當注意的是:國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員有《刑法》第二百七十二條第一款行為的,應當依照《刑法》第三百八十四條的規(guī)定,按照挪用公款罪定罪處罰,不能定為挪用資金罪。審計人員在審計工作中如果發(fā)現(xiàn)挪用公款罪線索,則向檢察機關移送;如果發(fā)現(xiàn)挪用資金罪線索,則向公安機關移送。
 
  記者:在實踐中如何判斷和區(qū)分“私分國有資產(chǎn)罪”與“貪污罪”?
 
  王世成:私分國有資產(chǎn)罪是指國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體,違反國家規(guī)定,以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人,數(shù)額較大的行為。該罪規(guī)定在《刑法》第三百九十六條第一款中,最高可判7年徒刑。

   關于如何認定數(shù)額較大,最高人民檢察院有規(guī)定。1999年9月9日起施行的最高人民檢察院《關于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定(試行)》規(guī)定:“涉嫌私分國有資產(chǎn),累計數(shù)額在10萬元以上的,應予立案?!蓖瑫r規(guī)定:“涉嫌私分罰沒財物,累計數(shù)額在10萬元以上,應予立案?!彼运椒?0萬元為該罪的立案起點。
   
  私分國有資產(chǎn)罪是單位犯罪,是以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人的行為,如果不是以單位名義私分,而是單位內(nèi)部少數(shù)幾個人暗中私分國有資產(chǎn),則屬于貪污行為。集體私分國有資產(chǎn)往往是以單位發(fā)獎金、發(fā)補貼等形式進行。對犯私分國有資產(chǎn)罪的單位,只追究負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員的刑事責任。如2003年12月26日,粵海鐵路公司原領導班子成員唐某等5人因私分國有資產(chǎn)罪(私分國有資產(chǎn)657萬元)和受賄罪,被廣州鐵路中級法院一審判刑。該公司原總經(jīng)理唐某被數(shù)罪并罰判刑9年,原副總經(jīng)理、原黨委書記等均被判刑。

   貪污罪是指國家工作人員和受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員,利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段,非法占有公共財物的行為。這是一個很古老的犯罪。

   根據(jù)《刑法》第三百八十三條的規(guī)定:“個人貪污數(shù)額在10萬元以上的,處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn);情節(jié)特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產(chǎn)”。實踐中一般以個人貪污數(shù)額5000元為立案的起點。從近幾年的實際審判案例來看,貪污10萬元被判死刑的幾乎沒有。量刑不僅考慮數(shù)額,還要考慮犯罪情節(jié)、社會影響、認真態(tài)度、有無立功表現(xiàn)等,另外該條規(guī)定本身就彈性很大,“10萬元以上”沒有上限,法官的自由裁量權太大。1999年,原重慶市豐都縣國土局局長、房地產(chǎn)公司經(jīng)理、征地辦主任黃發(fā)祥貪污移民資金等共計1500多萬元被判死刑,經(jīng)最高人民法院核準,于2004年12月18日執(zhí)行了死刑。2004年6月,北京市第二中級法院對貴州省原省委書記劉方仁作出一審判決,以受賄罪(按照貪污罪的規(guī)定處罰)判處劉方仁無期徒刑,沒收贓款人民幣661萬元、美元1.99萬元,并處沒收個人全部財產(chǎn)。

   私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪的主要區(qū)別是:第一,犯罪主體不同。前者的主體是國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體,是單位;后者的主體是國家工作人員。第二,犯罪客觀方面不同。前者表現(xiàn)為國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體,違反國家規(guī)定,以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人,數(shù)額較大的行為;后者表現(xiàn)為國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段,非法占有公共財物的行為。第三,立案標準不同。前者的立案標準起點數(shù)額高(10萬元);后者立案標準起點數(shù)額低(不滿5000元)。第四,量刑不同。前者量刑輕,最高可判7年;后者量刑重,最高可判死刑。當然兩罪也有相同點,如犯罪的主觀方面都是故意,犯罪客體都是國家財產(chǎn)管理制度,都由檢察機關立案偵查。

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