「摘要」我國上市公司內(nèi)部控制環(huán)境缺陷直接影響公司內(nèi)部控制目標的實現(xiàn)。內(nèi)部控制環(huán)境的缺陷突出表現(xiàn)為控股股東與社會公眾股東之間的權利失衡。本文從內(nèi)部控制的目標、構成及內(nèi)部控制環(huán)境出發(fā)。論述了我國上市公司控股股東與社會公眾股東權利失衡的表現(xiàn)形式及其風險，提出了解決問題的相關對策和建議。

　　「關鍵詞」內(nèi)部控制環(huán)境 控股股東 社會公眾股東 權利失衡

　　近年來，隨著市場競爭和外部監(jiān)管力量的加強，在上海、深圳兩家證券交易所上市交易的1300多家公司在治理結構、內(nèi)部控制方面采取了許多措施，但實際效果并不理想，未能實現(xiàn)內(nèi)部控制目標。其重要原因之一是上市公司內(nèi)部控制環(huán)境存在重大缺陷，具體表現(xiàn)在公司控股股東與社會公眾股東之間的權利失衡。筆者從內(nèi)部控制環(huán)境出發(fā)，分析控股股東與社會公眾股東權利失衡問題及其所帶來的風險，并提出解決問題的對策和建議。

　　一、上市公司內(nèi)部控制環(huán)境分析

　　公司內(nèi)部控制環(huán)境，通常指的是影響公司內(nèi)部控制效率的各種因素，包括公司組織結構，股東會、董事會、監(jiān)事會的職責權限及職能的行使情況，管理當局監(jiān)控和檢查的方式、方法，公司核心人員素質(zhì)以及所處的工作環(huán)境等方面。公司內(nèi)部控制環(huán)境是內(nèi)部控制的一個重要要素，是風險評估、控制活動、信息與溝通、監(jiān)控等其他內(nèi)部控制要素得以發(fā)揮作用的重要前提，也就是說，離開了良好的公司內(nèi)部控制環(huán)境，內(nèi)部控制其他構成要素作用的發(fā)揮將受到限制，公司的經(jīng)營效率和效果、經(jīng)營目標、資產(chǎn)的安全與完整、會計信息的真實可靠以及相關法律制度的遵循等內(nèi)部控制目標也難以實現(xiàn)。

　　從近幾年深滬兩地上市公司披露的年度財務會計報告和政府監(jiān)管部門監(jiān)督檢查反映出的問題看，許多上市公司內(nèi)部控制制度失靈，主要存在以下問題：（1）公司經(jīng)營效率和效果低。很多上市公司年度經(jīng)營業(yè)績達不到招股說明書中預測的業(yè)績水平，一些公司的“一年盈利，二年持平，三年虧損”。據(jù)統(tǒng)計，目前有近1/10的上市公司因連續(xù)多年虧損已經(jīng)被戴上ST或PT的帽子，有的已退市到了“三板市場”。（2）公司財務會計信息可信度差。近年來，會計做假丑聞時常發(fā)生，有相當數(shù)量的上市公司對外披露的信息存在虛假問題，公司財務會計信息失真。（3）公司依法經(jīng)營觀念弱。盡管有關法律、制度不斷建立和健全，行政監(jiān)管處罰力度不斷加大，但一些上市公司有法不依，有規(guī)則不遵循，違法違紀行為時有發(fā)生。

　　產(chǎn)生上述問題的原因與上市公司內(nèi)部控制環(huán)境存在缺陷密不可分。我國上市公司在內(nèi)部控制環(huán)境建設中，很少關注委托代理關系中的委托方，即控股股東與社會公眾股東之間存在的權利失衡而產(chǎn)生的問題，忽視控股股東與社會公眾股股東之間利益的沖突以及社會公眾股股東的各項權利，導致內(nèi)部控制環(huán)境等內(nèi)部控制要素失去應有的作用，其結果不僅使委托代理關系中的受托方，即公司董事會、監(jiān)事會及經(jīng)理層成為維護控股股東利益的工具，而且最終影響公司持續(xù)經(jīng)營。

　　因歷史原因，我國絕大部分上市公司是由國有企業(yè)改制而來，國家股股東和國有法人股股東占據(jù)絕對控制的地位，社會公眾股股東因其占股本比例小并且持股分散，沒有實質(zhì)性發(fā)言權，這就是我國上市公司委托代理關系中委托方的特殊性。在這種控股股東“超強控制”的內(nèi)部控制環(huán)境下，控股股東不僅可以決定股東大會的決議，更可以通過選“自己人”為董事來決定董事會的決議，從而影響董事會對經(jīng)理層的選聘，獲取自身的利益，如采取不分紅利的股利分配政策?？陀^上講，控股股東與社會公眾股股東之間的利益是不一樣的，有時相互沖突，如社會公眾股東更多關心的是眼前利益，希望獲取資本利得，而控股股東考慮的則是公司長遠發(fā)展，關注市場占有率，需要進行融資，少分或不分紅利，這將影響受托方即公司管理當局的經(jīng)營決策和經(jīng)營目標?？梢哉f，作為委托方的股東股權結構狀況直接影響上市公司內(nèi)部控制環(huán)境，決定著內(nèi)部控制目標的實現(xiàn)。所以研究上市公司內(nèi)部控制環(huán)境，不能回避委托代理關系中組成委托方的各類股東權利失衡問題以及受托方是否按照委托方共同的意志去管理、經(jīng)營受托管理的公司，履行受托責任，實現(xiàn)經(jīng)營目標。

　　二、控股股東與社會公眾股東權利失衡的表現(xiàn)形式及其風險

　　控股股東與社會公眾股東的權利失衡主要表現(xiàn)在出資權、決策權、監(jiān)督權及收益權等方面。

　　1.股東出資方面的權利失衡。我國《公司法》第130條規(guī)定：“股份的發(fā)行，實行公開、公平、公正的原則，必須同股同權，同股同利?！薄巴伟l(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同；任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價格?！蔽覈蟛糠稚鲜泄臼怯砂l(fā)起設立的股份有限公司符合法定條件并經(jīng)批準后向社會公開發(fā)行新股并上市流通的公司。這些上市公司首次公開發(fā)行股票時，就沒有作到同股同權，同股同利。因為在發(fā)行股票時，發(fā)起設立的公司對發(fā)起人發(fā)行的股票是按其投入資本額折股的，一般是每股1元。這樣股份公司經(jīng)營滿3年后，只要其凈資產(chǎn)收益率滿足公開發(fā)行股票要求，經(jīng)批準就可發(fā)行新股。假定新股發(fā)行前3年公司的凈資產(chǎn)收益率平均達到25％，這樣公司的每股凈資產(chǎn)也不到2元，何況在公開發(fā)行股票前3年平均凈資產(chǎn)收益率真能達到25％的公司又少之又少，所以大多數(shù)股份公司向社會公開發(fā)行新股時，原發(fā)起人（控股股東，下同）每股凈資產(chǎn)值通常都遠低于按20倍左右市盈率發(fā)行的新股發(fā)行價格。這樣社會公眾股東每認購一股股票的價格要比發(fā)起人折股價高出幾倍，有的甚至更多?？梢?，股份公司公開發(fā)行股票時，發(fā)起人股東與社會公眾股東在出資方式、資產(chǎn)的增值程度及每股出資額方面都存在著相當大的差距。

　　2.公司股東大會中的權利失衡。一般情況下，我國上市公司公開發(fā)行股票所募集到的資金，通常都會比公司原有的凈資產(chǎn)還要多。也就是說，對于新上市公司而言，所有者權益中通常有一大半來源于社會公眾股東，如果說出資是每個股東的責任的話，那么在股東行使其職權時，這些對公司出資過半的中小股東卻沒有了相應的權利。我國《公司法》第102條規(guī)定，股東大會是公司最高的權力機構，公司的經(jīng)營方針、投資計劃、選舉和更換董事、增加或者減少注冊資本、發(fā)行公司債券等重大事項，均應由股東大會來行使職權。而所有這些重大權力的行使實際上均沒有中小股東的份兒。由于我國《公司法》中規(guī)定了股東參加股東大會，其所持每一股份有一表決權。廣大中小股東由于種種原因?qū)嶋H上很少能去參加公司股東大會，這樣上市公司股東大會實際上只是前幾大股東的大會，所謂保護所有者權益，實際上是只“保護”主導股東大會的控股股東的權益，而社會公眾股股東在出資之后就沒有什么權利可言了。

　　3.公司董事會中的權利失衡。公司董事會是上市公司的執(zhí)行機構，是委托代理關系中的受托者，是內(nèi)部控制最高層面的履職者，它的結構與運作在公司內(nèi)部控制環(huán)境中起著十分關鍵的作用。從我國上市公司董事會的組成情況看，董事會一般由公司前幾大股東按其持股比例推薦組成，至于廣大的中小股東在董事會中根本就沒有任何代表，所以也沒有任何發(fā)言權。由于公司董事會受控股股東支配，而控股股東與社會公眾股股東之間的責權利又不統(tǒng)一，在公司董事會的相關決議事項中，既使發(fā)生控股股東侵害社會公眾股股東利益的情況，廣大中小股東也無從知曉，只能任人宰割。

　　4.公司監(jiān)事會中的權利失衡。公司監(jiān)事會是與董事會相互制衡的監(jiān)督機構?！豆痉ā返?24條規(guī)定：“監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定?！睆谋O(jiān)事的產(chǎn)生可以看出，監(jiān)事要么來自股東代表，要么來自職工代表。股東代表是控股股東的代表，職工代表雖代表職工的利益，但通常也聽命于控股股東，因為職工的命運都掌管在由控股股東把持的董事會手中?？梢姳O(jiān)事會也是由控股股東把持的，控股股東與社會公眾股東的權利失衡的狀況在監(jiān)事會中也沒有得到改觀。在實際經(jīng)濟生活中，許多上市公司的監(jiān)事會都形同虛設，起不到對公司財務及董事、經(jīng)理進行監(jiān)督的作用，這樣在公司董事會做出損害中小股東利益的決議時，從監(jiān)事會那里也得不到相應的監(jiān)督和糾正。

　　5.公司經(jīng)理層中的權利失衡。上市公司的日常生產(chǎn)經(jīng)營管理工作由公司經(jīng)理層負責，總經(jīng)理由董事會聘任或者解聘，對董事會負責。由于董事會由控股股東掌控，這樣董事會聘任的總經(jīng)理也變成了控股股東意愿的執(zhí)行者，實際中很多上市公司的總經(jīng)理就由董事長本人擔任，上市公司的經(jīng)理層也變成了控股股東的經(jīng)理層，當控股股東做出侵害中小股東利益的決定時，經(jīng)理層就成了侵害中小股東利益的具體執(zhí)行者。

　　控股股東與社會公眾股股東權利失衡除影響內(nèi)部控制環(huán)境外，還蘊藏著巨大的財務風險與市場風險，直接影響上市公司經(jīng)營水平、獲利能力和持續(xù)經(jīng)營能力。其風險主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　1.侵占社會公眾股的利益，把上市公司變成“提款機”。因缺乏良好的公司內(nèi)部控制環(huán)境，公司股東會、董東會、監(jiān)事會及經(jīng)理層相互牽制的作用喪失了，均由控股股東把持和操縱，控股股東可以采取各種手段直接占用中小股東投入到上市公司的資金，有的占用數(shù)額相當巨大，嚴重影響了上市公司日常的生產(chǎn)經(jīng)營活動。如近幾年股市中發(fā)生的“棱光”、“蘇三山”、“大洋”“猴王”、“濟南輕騎”、“吉發(fā)”、“三九醫(yī)藥”事件，都存在大股東直接侵占上市公司巨額資金現(xiàn)象，致使這些公司有的淪為“T”族，有的只剩下一個“空殼”，有的已被拖至退市。

　　2.違規(guī)關聯(lián)交易時常發(fā)生，降低上市公司獲利能力。關聯(lián)交易本身無可厚非，問題是控股股東與上市公司之間的關聯(lián)交易通常都不是按平等、自愿、等價、有償?shù)脑瓌t進行的，而是按照控股股東或?qū)嶋H控制人的意愿，采用與市場價格相背離的非公允價格進行交易。盡管財政部早在1997年就發(fā)布了《關聯(lián)方關系及其交易的披露》會計準則，又于2001年發(fā)布了《關聯(lián)方之間出售資產(chǎn)等有關會計處理問題暫行規(guī)定》，對關聯(lián)交易行為進行了規(guī)范。但一些上市公司對關聯(lián)交易仍“情有獨鐘”。據(jù)統(tǒng)計，2004年1—6月，在深圳證券交易所上市的505家公司中，有225家公司存在向關聯(lián)方提供資金的現(xiàn)象，占上市公司總數(shù)的44.5％。目前，采取關聯(lián)交易的手法、花樣不斷翻新，關聯(lián)交易非關聯(lián)化現(xiàn)象越來越普遍，也越來越隱蔽。有的公司把違規(guī)關聯(lián)交易變成獲取控股股東自身利益的工具，這不僅嚴重侵占社會公眾股東利益，而且也掏空了上市公司的資金，直接影響上市公司的獲利能力和持續(xù)經(jīng)營能力。

　　3.違規(guī)擔?；臃?，存在巨大財務風險。近年來，控股股東為了自身的經(jīng)濟利益，直接或間接地以上市公司資產(chǎn)作為擔保，從銀行獲取大量的貸款。上市公司由于給控股股東貸款提供擔保，被動地變成了控股股東的連帶責任方，承擔巨大的財務風險和經(jīng)營風險。據(jù)統(tǒng)計，2004年1—6月，在深圳證券交易所上市的505家公司中，涉及擔保的公司有311家，每家平均擔保金額為1.35億元，其中違規(guī)擔保金額每家平均0.42億元，逾期擔保金額每家平均0.36億元。上市公司一旦卷入復雜的違規(guī)擔訴訟保鏈中，將難以自拔，不僅嚴重影響正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，而且存在因此而虧損甚至退市的風險。

　　如股市中早期的“ST海洋”和“ST九洲”就是由于為控股股東提供擔保，嚴重影響了公司正常的經(jīng)營活動，最終被拖至退出股市。近期股市中的“啤酒花”和“中關村”也是由于提供巨額違規(guī)擔保，使公司股票在二級市場上的股價一落千丈，不僅侵害了社會公眾股東的利益，而且大大增加了公司的財務風險、經(jīng)營風險。

　　三、對策與建議

　　針對我國上市公司控股股東與社會公眾股股東的權利失衡及其所產(chǎn)生的問題，筆者建議從以下幾方面采取措施，以營造良好的內(nèi)部控制環(huán)境，實現(xiàn)內(nèi)部控制目標。

　　1、在首次發(fā)行股票環(huán)節(jié)方面，實現(xiàn)控股股東與社會公眾股東具有相同的出資責任。首先，在股票首發(fā)環(huán)節(jié)保證社會公眾股股東與發(fā)起人股東，每股出資額相等，具有相同的出資責任。也就是說，對符合發(fā)行條件的公司，發(fā)行價格確定之后，發(fā)起人股東要以現(xiàn)金補足發(fā)行價格與每股凈資產(chǎn)之間的差額；或者按照發(fā)行價格對評估的凈資產(chǎn)重新折股，而不管發(fā)起人是國家股、法人股還是內(nèi)部職工股，以免控股股東利用不良資產(chǎn)惡意圈錢，真正使股東之間的同股同權、同股同利從一開始就落到實處。其次，積極推進在出資權相同的前提下實行股票全流通。股票全流通的本質(zhì)是產(chǎn)權的變革。在保持證券市場穩(wěn)定且給社會公眾股東合理補償?shù)那疤嵯?，逐步實現(xiàn)股票全流通，這樣才能實現(xiàn)合理、公平的公司間收購兼并機制、委托代理權競爭機制，以約束控股股東、公司管理層經(jīng)營行為，實現(xiàn)公司內(nèi)部控制目標和經(jīng)營目標。

　　2、在公司重大事項方面，強化社會公眾股東各項權利的實現(xiàn)機制，實現(xiàn)同股同權。首先，在《公司章程》、《招股說明書》、《配股說明書》中充分體現(xiàn)社會公眾股股東權利和利益，以抗衡控股股東‘’超強控制‘’的內(nèi)部控制環(huán)境，使社會公眾股股東有一個良好的維權環(huán)境。其次，在公司權力機構的股東大會上，給社會公眾股股東充分參與公司重大決策的機會，允許因故不能親自參加股東大會表決的社會公眾股東，采取靈活多樣的方式表達自己觀點，行使自己的權利，如實行累積投票、郵寄投票、網(wǎng)上股票和其他電子投票等。另外，從制度上規(guī)定，對涉及公司重大決策的事項，須經(jīng)社會公眾股東過半數(shù)同意才能實施，以維護社會公眾股東利益，實現(xiàn)股東利益最大化。

　　3、在公司經(jīng)營決策方面，實現(xiàn)董事會內(nèi)部利益制衡機制和監(jiān)督機制。首先，從制度上規(guī)定，上市公司董事會必須有社會公眾股東代表進入公司董事會，參與公司經(jīng)營決策。社會公眾股東代表進入董事會的比例至少不能低于社會公眾股東持股之和占總股本的比例。因為，公司董事會是控股股東與社會公眾股東之間利益搏奕的核心環(huán)節(jié)，只有社會公眾股進入董事會，才能切實維護自身的利益。其次，通過完善獨立董事產(chǎn)生機制，增強獨立董事獨立性，擴大獨立董事在董事會的比例，強化獨立董事的作用，維護社會公眾股股東的利益。第三，建立董事會工作業(yè)績評價制度和工資薪酬制度，規(guī)范公司經(jīng)營風險防范和經(jīng)營業(yè)績信息披露。第四，加大董事會義務，對社會公眾股股東提出的各種質(zhì)詢、提案，董事會應定期給予答復，以保證社會公眾股東的知情權、質(zhì)詢權和提案權。第五，強化監(jiān)事會對董事會的監(jiān)督責任，形成良好的內(nèi)部控制環(huán)境。

　　4、在公司日常管理方面，完善高管人員的約束與激勵機制，提升公司獲利能力。首先，加強和完善對公司高管人員的約束機制。公司董事會應充分重視公司經(jīng)營信息的收集和分析，以保證董事會對高層管理人員的經(jīng)營計劃和業(yè)績做出獨立、準確的判斷，對高管人員能夠客觀、科學的績效評價。其次，建立科學合理的激勵機構，可以通過與高管人員工薪業(yè)績掛鉤或持股以及加大股權等形式，使公司的管理層及員工能夠長期、有效地工作，與公司同甘共苦。另外，加強管理和教育，增強高管人員的誠信責任，維護社會公眾利益，實現(xiàn)公司內(nèi)部控制目標和經(jīng)營目標。

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