所謂的企業(yè)并購是指在市場機制作用下，企業(yè)為了獲得其他企業(yè)的控制權而進行的產權交易活動。并購在國際上通常被稱為“M&A”，即英文Merger & Acquisition。企業(yè)并購主要包括公司合并、資產收購、股權收購三種形式。企業(yè)并購的動因主要是：謀求企業(yè)經濟實力的增長，促進企業(yè)擴張；追求規(guī)模經濟和獲取壟斷利潤；獲取先進技術與人才，跨入新的行業(yè)；收購低價資產從中謀利或轉手倒賣和買殼上市。企業(yè)在并購過程中存在不少稅收風險，如果不盡早識別，則會使并購后的企業(yè)承擔不必要的風險。因此，在企業(yè)并購過程中，如何防范涉稅風險是并購各方應該重視的問題。

　　（一）企業(yè)并購中的涉稅風險分析

　　一般來講，企業(yè)在進行并購中，存在以下幾方面的稅收風險：

　　1、合并虧損企業(yè)的稅收風險：合并企業(yè)彌補了被合并虧損企業(yè)的虧損。

　　企業(yè)在發(fā)展過程中，有時會遇到吸收合并其他虧損企業(yè)的機會，甚至有少數(shù)企業(yè)試圖采用吸收合并虧損企業(yè)的方法，達到降低稅負和逃避監(jiān)管的目的。其實，合并企業(yè)合并被合并虧損企業(yè)，被合并虧損企業(yè)的虧損不一定可以在合并企業(yè)得到彌補。因為根據(jù)《財政部 國家稅務總局關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）的規(guī)定，企業(yè)合并業(yè)務區(qū)分不同條件分別適用一般性稅務處理規(guī)定（簡稱“一般重組”）和特殊性稅務處理規(guī)定（簡稱“特殊重組”），合并企業(yè)不得彌補或限額彌補被合并企業(yè)的虧損。即根據(jù)財稅[2009]59號文的規(guī)定，適用于一般重組的吸收合并，被合并企業(yè)的虧損不得在合并企業(yè)結轉彌補。適用于特殊重組的吸收合并，合并企業(yè)限額彌補被合并企業(yè)的虧損?？捎珊喜⑵髽I(yè)彌補的被合并企業(yè)虧損的限額＝被合并企業(yè)凈資產公允價值×截至合并業(yè)務發(fā)生當年年末國家發(fā)行的最長期限的國債利率。因此，限額彌補時，如果被合并企業(yè)凈資產為零或負數(shù)，可由合并方彌補的虧損金額等于零。

　　基于財稅[2009]59號的規(guī)定，合并企業(yè)合并被合并虧損企業(yè)時，被合并虧損企業(yè)的虧損不一定能夠完全在合并企業(yè)得到彌補。只有在特殊重組的吸收合并過程中，被合并虧損企業(yè)的虧損也只能在合并企業(yè)中限額彌補，在一般重組的吸收合并過程中，被合并企業(yè)的虧損不得在合并企業(yè)結轉彌補。而且根據(jù)財稅[2009]59號的規(guī)定特殊重組的吸收合并必須滿足以下條件：

　　1、具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

　　2、企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內不改變重組資產原來的實質性經營活動。

　　3、企業(yè)重組中取得股權支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內，不得轉讓所取得的股權。

　　4、企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時取得的股權支付金額不低于其交易支付總額的85％，以及同一控制下且不需要支付對價的企業(yè)合并。

　　基于特殊重組的吸收合并必須滿足的以上四個條件，企業(yè)不以合理的商業(yè)目的且只以降低稅負為目的合并一些與自身業(yè)務毫無關聯(lián)虧損企業(yè)的行為，不符合財稅[2009]59號文中帶有反避稅特征的限定條件，那么，稅務機關可以依據(jù)財稅[2009]59號文的規(guī)定將其合并行為認定為一般重組，被合并方的虧損也不得在合并企業(yè)中彌補。另外，無論是一般重組還是特殊重組，企業(yè)想通過吸收合并虧損企業(yè)進行避稅的行為不僅不會實現(xiàn)其降低稅負和逃避監(jiān)管的目的，而且還可能會因為吸收合并虧損企業(yè)為自身的發(fā)展背上沉重的包袱。

　　2、被并購企業(yè)未履行應盡的納稅義務和有關債務的風險。

　　（1）被合并企業(yè)應盡而未盡的納稅義務和承擔的債務由合并后企業(yè)承繼，增加了合并企業(yè)的稅收負擔和債務風險。

　　如果以公司合并形式進行并購，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百七十五條的規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。因此，被合并企業(yè)應盡而未盡的納稅義務和承擔的債務，在合并之后，由于承繼關系的存在，合并后的企業(yè)就會面臨承擔合并前企業(yè)納稅義務的風險。

　　案例：

　　吳江某貿易公司因拓展業(yè)務、擴大規(guī)模需要，于2011年11月3日，與蘇州一科技公司達成了合并協(xié)議，由貿易公司合并該科技公司，并履行了清算和變更登記手續(xù)，科技公司被解散并入了貿易公司。2012年3月1日，原科技公司的債權人某網絡公司找到貿易公司，要求貿易公司償還科技公司拖欠的上年度的網絡服務費90000元。貿易公司發(fā)現(xiàn)科技公司在合并時隱瞞了這一債務，于是拒絕清償。后網絡公司將貿易公司起訴到法院，要求該貿易公司承擔科技公司拖欠的上年度的網絡服務費。請問，該貿易公司是否該承擔該筆網絡服務費？由其承擔被科技公司隱瞞的債務是否合理？

　　分析：

　　《中華人民共和國公司法》第一百七十五條規(guī)定“公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼”基于此規(guī)定，該貿易公司應該承擔被其合并的原科技公司拖欠的上年度網絡服務費90000元，貿易公司不能以不知情為由拒絕。

　　對貿易公司而言，如果由其最終承擔這筆網絡服務費顯然是不公平的。針對此類合并中的風險，我們建議擬合并其他公司的公司或個人應當采取以下措施予以防范：一、可以在合并協(xié)議中規(guī)定相關的條款追究責任人的責任，并要求被合并企業(yè)股東做擔保；二、在進行合并時，應當對被合并企業(yè)進行詳細的調查了解。

　?。?）并購前目標企業(yè)應盡而未盡的納稅義務直接影響并購后企業(yè)的財務狀況。

　　如果以資產收購或股權收購形式進行并購及同一、非同一控制下的控股合并，同樣會產生一系列的稅收問題。

　　第一，一家企業(yè)通過資產收購、股權收購及控股合并取得目標企業(yè)的控制權后，根據(jù)《企業(yè)會計準則第2號———長期股權投資》的規(guī)定，投資企業(yè)對被投資單位具有共同控制或重大影響的，長期股權投資應采用權益法核算。因此，目標企業(yè)的損益變化可能會在很大程度上影響并購后企業(yè)的損益。如果并購前的目標企業(yè)未履行其應盡的納稅義務，并購后再履行的話，勢必會減少并購后企業(yè)的損益。

　　第二，并購后企業(yè)集團根據(jù)《合并會計報表暫行規(guī)定》、《企業(yè)會計準則第33號———合并財務報表》的規(guī)定進行財務報表的合并，在這種情況下，并購前未盡的納稅義務甚至會影響整個企業(yè)集團的財務狀況。

　?。?）并購前目標企業(yè)應盡而未盡納稅義務，將虛增目標企業(yè)的凈資產，增加收購企業(yè)的收購成本。

　　如果目標企業(yè)存在應盡而未盡的納稅義務，該納稅義務實際上是對國家的負債，但并購前尚未在會計報表中體現(xiàn)。這直接導致目標企業(yè)的股東權益虛增，收購企業(yè)收購時將付出高于其實際凈資產的收購對價，增加了收購成本。

　　（4）并購前目標企業(yè)應計而未計相關涉稅事項，不僅會增加收購企業(yè)的收購成本，而且會增加并購后企業(yè)的稅收負擔。

　　如果目標企業(yè)存在應計未計費用、應提未提折舊、應攤未攤資產、少計未計可在以后年度彌補的虧損、少計未計未過期限的稅收優(yōu)惠額等情形，在企業(yè)并購時將產生兩個后果：第一，目標企業(yè)存在應計未計費用、應提未提折舊、應攤未攤資產情形的，虛增了目標企業(yè)的股東權益，增加了收購企業(yè)的收購成本；第二，根據(jù)財政部、國家稅務總局《關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）的規(guī)定，因符合條件不選擇所得稅清算而選擇特殊性稅務處理的企業(yè)合并，可由合并企業(yè)在限額內彌補被合并企業(yè)未過期限的虧損額。該文件還規(guī)定，在吸收合并中，合并后的存續(xù)企業(yè)性質及適用稅收優(yōu)惠的條件未發(fā)生改變的，可以繼續(xù)享受合并前該企業(yè)剩余期限的稅收優(yōu)惠。因此，目標企業(yè)存在少計未計可在以后年度彌補的虧損、少計未計未過期限的稅收優(yōu)惠額情形的，并購后企業(yè)可能少享受因并購的資產所繼承的稅收權益，從另一角度來看，增加了并購后企業(yè)的稅收負擔。

　　3、股權收購和資產收購的稅收風險。

　?。?）被收購方是否繳納企業(yè)所得稅

　　現(xiàn)代企業(yè)并購過程中，不同的并購方法將意味著不同的稅務處理方式?！敦斦?國家稅務總局關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財稅[2009]59號)對股權收購和資產收購的稅務處理分為一般性稅務處理和特殊性稅務處理。一般性稅務處理和特殊性稅務處理的主要區(qū)別是：前者的被收購方收取收購方的股權支付形式所對應的轉讓所得必須繳納企業(yè)所得稅，而后者的被收購方收取收購方的股權支付形式所對應的轉讓所得暫免企業(yè)所得稅。共同點是：被收購方收取收購方的非股權支付形式所對應的轉讓所得必須繳納企業(yè)所得稅。

　　基于財稅[2009]59號對資產收購和股權收購的稅務處理的規(guī)定，資產收購和股權收購的企業(yè)所得稅的特殊性稅務處理有嚴格的條件，可是不少被轉讓方或被收購方盲目追求資產收購和股權收購的企業(yè)所得稅的特殊性稅務處理待遇：暫免企業(yè)所得稅，而為了單純節(jié)稅而進行重組活動。稅務機關可以依據(jù)財稅[2009]59號文的規(guī)定將其資產收購和股權收購行為不符合商業(yè)目的而認定為一般性稅務處理，需要被收購方繳納轉讓所得的企業(yè)所得稅。

　?。?）沒有向稅務機關提交書面?zhèn)浒纲Y料而失去免稅重組的優(yōu)惠。

　　財稅[2009]59號第十一條規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生符合本通知規(guī)定的特殊性重組條件并選擇特殊性稅務處理的，當事各方應在該重組業(yè)務完成當年企業(yè)所得稅年度申報時，向主管稅務機關提交書面?zhèn)浒纲Y料，證明其符合各類特殊性重組規(guī)定的條件。企業(yè)未按規(guī)定書面?zhèn)浒傅模宦刹坏冒刺厥庵亟M業(yè)務進行稅務處理。”由此可見，企業(yè)若想享受到免稅重組的優(yōu)惠切莫忘記在完成所得稅年度納稅申報時，向稅務機關提交書面?zhèn)浒纲Y料，如果沒有向當?shù)氐亩悇諜C關提交證明其符合資產收購和股權收購特殊性重組規(guī)定條件的書面?zhèn)浒纲Y料，則一律不得按特殊重組業(yè)務進行稅務處理，必須按照一般性稅務處理。

　　4、并購重組中的增值稅、營業(yè)稅和契稅的稅收風險。

　　在企業(yè)發(fā)生合并、股權收購和資產收購時，被合并方和被收購方的各項資產（動產和不動產）并入合并企業(yè)和收購企業(yè)時，有的需要繳納增值稅和營業(yè)稅，有的不需要繳納增值稅和營業(yè)稅，同時契稅是否繳納是有嚴格的條件。在實踐當中，不少企業(yè)產生以下稅收風險：要么多繳了增值稅、營業(yè)稅和契稅，要么漏了增值稅、營業(yè)稅和契稅。

　　《國家稅務總局關于納稅人資產重組有關增值稅問題的公告》（國家稅務總局公告2011年第13號）規(guī)定：“納稅人在資產重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產以及與其相關聯(lián)的債權、負債和勞動力一并轉讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉讓，不征收增值稅。”

　　基于此規(guī)定，應注意以下二點：

　　一是通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產以及與其相關聯(lián)的債權、負債和勞動力一并轉讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的征稅范圍。本規(guī)定有關鍵詞有兩個，即“實物資產”和“一并”。就是說資產重組的納稅人，在合并、分立、出售、置換過程中，必須將實物資產以及與其相關聯(lián)的債權、負債和勞動力“一并”轉讓給其他單位和個人。也就是說，必須是轉讓企業(yè)全部產權的資產重組，即轉讓企業(yè)全部產權涉及的應稅貨物的轉讓，才是不屬于增值稅的征稅范圍，不征收增值稅。否則是單純的資產轉讓行為或資產收購，無論單筆轉讓的資產金額多大，都應當征收增值稅。因此，在實踐當中，“吸收合并” 涉及的應稅貨物的轉讓，不征收增值稅。資產收購或資產轉讓或整體資產轉讓都應當征收增值稅。

　　例如，A企業(yè)持有B企業(yè)100%的股權。2011年5月，A企業(yè)和C企業(yè)簽訂了一份吸收合并企業(yè)協(xié)議，協(xié)議約定，A企業(yè)將其持有B企業(yè)的全部產權轉讓給C企業(yè)后，B企業(yè)注銷。B企業(yè)全部資產、債權、債務和勞動力轉移到C企業(yè)，B企業(yè)注銷是一種吸收合并行為，這一行為應適用《國家稅務總局關于納稅人資產重組有關增值稅問題的公告》（國家稅務總局公告2011年第13號）的規(guī)定，不征收增值稅。

　　如果B企業(yè)將其全部資產、轉讓給C企業(yè)，以換取C企業(yè)股權和非股權支付，B企業(yè)并不注銷，則是C企業(yè)收購B企業(yè)資產的行為，這一行為實際屬于整體資產轉讓，B企業(yè)在資產轉讓中，涉及應稅貨物所有權的轉移，應照章征收增值稅。

　　二是無論是全部產權轉讓的資產重組交易，還是部分產權轉讓的資產重組交易，涉及的應稅貨物的轉讓不屬于增值稅的征稅范圍。轉讓企業(yè)全部產權是整體轉讓企業(yè)資產、債權、債務及勞動力的行為；轉讓企業(yè)部分產權是部分轉讓企業(yè)資產、債權、債務及勞動力的行為。

　　例如，A企業(yè)持有B企業(yè)100%的股權。2012年5月，A企業(yè)和C企業(yè)簽訂了一份吸收合并企業(yè)協(xié)議，協(xié)議約定，A企業(yè)將其持有B企業(yè)的全部產權轉讓給C企業(yè)后，B企業(yè)注銷。但合并協(xié)議中約定，部分資產、債權、債務由A企業(yè)承擔，其他資產、債權、債務和勞動力全部轉移到C企業(yè)。這一行為稍微復雜，根據(jù)協(xié)議的約定，B企業(yè)部分資產、債權、債務由A企業(yè)承擔，實際上屬于A企業(yè)收購B企業(yè)資產行為，涉及到B企業(yè)應稅貨物所有權轉移到A企業(yè)的，應照章征收增值稅。其他資產、債權、債務和勞動力轉移到C企業(yè)的，屬于C企業(yè)部分吸收合并B企業(yè)，不征收增值稅。

　　《國家稅務總局關于納稅人資產重組有關營業(yè)稅問題的公告》（國家稅務總局公告2011年第51號）規(guī)定：“自2011年10月1日起，納稅人在資產重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產以及與其相關聯(lián)的債權、債務和勞動力一并轉讓給其他單位和個人的行為，不屬于營業(yè)稅征收范圍，其中涉及的不動產、土地使用權轉讓，不征收營業(yè)稅。此前未作處理的，按照本公告的規(guī)定執(zhí)行。”基于此規(guī)定，納稅人合并、分立、出售、置換等重組方式中，其中涉及的不動產、土地使用權轉讓，不征收營業(yè)稅的，必須同時具備兩個條件：一是企業(yè)將全部或者部分實物資產轉讓給其他單位和個人；二是與轉讓資產相關的債權、債務和勞動力也轉移給接受全部或部分實物資產的其他單位和個人。如果企業(yè)只把全部或部分實物資產轉讓給其他企業(yè)和個人，但是，沒有把與該實物資產相關的債權、債務和勞動力進行轉移的，對其涉及的不動產、土地使用權轉讓必須依法繳納營業(yè)稅。

　　《財政部、國家稅務總局關于關于企業(yè)事業(yè)單位改制重組契稅政策的通知》（財稅[2012]4號）規(guī)定：“自2012年1月1日至2014年12月31日止，公司在股權（股份）轉讓中，單位、個人承受公司股權（股份），公司土地、房屋權屬不發(fā)生轉移，不征收契稅。”同時第三條規(guī)定：“兩個或兩個以上的公司，依據(jù)法律規(guī)定、合同約定，合并為一個公司，且原投資主體存續(xù)的，對其合并后的公司承受原合并各方的土地、房屋權屬，免征契稅。”第五條規(guī)定：“國有、集體企業(yè)整體出售，被出售企業(yè)法人予以注銷，并且買受人按照《中華人民共和國勞動法》等國家有關法律法規(guī)政策妥善安置原企業(yè)全部職工，與原企業(yè)全部職工簽訂服務年限不少于三年的勞動用工合同的，對其承受所購企業(yè)的土地、房屋權屬，免征契稅；與原企業(yè)超過30%的職工簽訂服務年限不少于三年的勞動用工合同的，減半征收契稅。”

　　（二）稅收風險控制策略

　　基于以上稅收風險分析，應該采取以下稅收風險控制策略：

　　1、并購重組前應進行盡職調查。

　　減少并購重組中的信息不對稱的最佳方法就是盡可能多地了解被兼并企業(yè)的相關信息。對于兼并企業(yè)，應當事前對被兼并企業(yè)稅務合規(guī)性進行詳細調查，稅務調查的內容主要包括兩點：

　?、俣悇蘸弦?guī)狀況的調查。對被兼并企業(yè)適用的相關稅務規(guī)定進行清查，根據(jù)對該企業(yè)整體稅負的分析，了解該企業(yè)適用的稅收優(yōu)惠政策以及該企業(yè)的稅務管理流程，對比其流程是否符合相應的法律規(guī)定，為評估兼并后統(tǒng)一稅務管理提供第一手資料。

　　②稅務健康檢查。完稅健康審查是在合規(guī)性調查的基礎上進一步調查被兼并企業(yè)的稅務履行情況，包括調查欠繳稅款情況、稅收優(yōu)惠合法性審查，這類調查必須參考稅務機關關于該企業(yè)的納稅完整報告及納稅憑證、賬冊、交易合同等相關的信息，分析是否存在稅務隱患，如果發(fā)現(xiàn)應繳但未繳稅款，應當從企業(yè)總資產中扣除。同時，對目標公司應計未計費用、應提未提折舊、應攤未攤資產全部補計補提，對目標企業(yè)可能存在未履行的納稅義務進行全面評估，以減少目標企業(yè)的股東權益，使凈資產賬面價值及公允價值符合實際情況，降低收購企業(yè)的收購成本，并有效防范并購中的涉稅風險。

　　2、并購重組前應聘請稅收專家進行并購風險分析。

　　通常，稅務調查涉及到法律、會計等多學科專業(yè)知識，為保證事前盡職調查的有效性和合法性，應當委托專業(yè)、權威的稅收專家、稅務律師事務所進行調查，并要求對調查結果進行風險分析，給出合并后稅務管理整合的規(guī)劃和設計。

　　3、應注意并購重組中享受稅收優(yōu)惠政策的條件。

　　一是要享受免增值稅、營業(yè)稅優(yōu)惠政策，在發(fā)生合并、資產轉讓和股權轉讓時，必須將全部或者部分實物資產以及與其相關聯(lián)的債權、負債和勞動力一并轉讓給受收購企業(yè)和合并企業(yè)。

　　二是必須向當?shù)氐亩悇諜C關提交證明其符合資產收購、股權收購和合并特殊性重組規(guī)定條件的書面?zhèn)浒纲Y料。

　　三是應滿足財稅[2009]59號規(guī)定的特殊重組必須具備的條件。