作為完善我國(guó)多層次資本市場(chǎng)體系的一項(xiàng)重要規(guī)章，《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》（下稱《辦法》）6月15日公布，意味著我國(guó)市場(chǎng)上向特定對(duì)象發(fā)行、轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東超過(guò)200人，或股票以公開(kāi)方式向公眾公開(kāi)轉(zhuǎn)讓的公司將正式納入監(jiān)管范疇。
目前，《辦法》正在廣泛征求意見(jiàn)過(guò)程中，征求意見(jiàn)結(jié)束后將在進(jìn)一步修改完善的基礎(chǔ)上正式發(fā)布實(shí)施。
專家介紹，境外成熟市場(chǎng)通常根據(jù)是否涉及公眾利益，將股份公司劃分為公眾和非公眾公司，公眾公司又依其是否在交易所上市分為上市和非上市公眾公司。國(guó)際上，一般以股東人數(shù)、資產(chǎn)（或資本）規(guī)模作為界定公眾公司的指標(biāo)，納入統(tǒng)一的證券監(jiān)管體系。對(duì)不在交易所上市的公眾公司（即非上市公眾公司），各國(guó)也都建立了相應(yīng)的監(jiān)管制度，以規(guī)范其股份轉(zhuǎn)讓及融資活動(dòng)、保護(hù)公眾投資者權(quán)益，防范風(fēng)險(xiǎn)。
“他山之石，可以攻玉”，今日本報(bào)關(guān)注美國(guó)市場(chǎng)在非上市公眾公司監(jiān)管方面的經(jīng)驗(yàn)、做法，以開(kāi)闊視野、提供借鑒。
美證監(jiān)會(huì)對(duì)OTCBB實(shí)施準(zhǔn)入管理注冊(cè)為公眾公司是掛牌前提
作為成熟資本市場(chǎng)代表的美國(guó)市場(chǎng)，要求四類企業(yè)向美證監(jiān)會(huì)注冊(cè)成為公眾公司，并滿足持續(xù)信息披露要求，而公眾公司又區(qū)分為上市和非上市兩種。美國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)公眾公司依照公司規(guī)模制定了不同的信披條款，這些要求與公司是否上市、在哪上市、是否掛牌無(wú)關(guān)。
同時(shí)，在美國(guó)證監(jiān)體系中，注冊(cè)成為公眾公司是在OTCBB掛牌的前提條件，美國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)在公告板市場(chǎng)（OTCBB）掛牌的非上市公眾公司實(shí)施注冊(cè)管理和持續(xù)監(jiān)管。
美公眾公司有四類OTCBB掛牌企業(yè)包含其中
有關(guān)研究顯示，在美國(guó)證券法體系下，四類公司必須向美國(guó)證監(jiān)會(huì)注冊(cè)，并滿足持續(xù)信息披露的要求，這四類公司常被統(tǒng)稱為“報(bào)告公司”，也稱為“公眾公司”或“注冊(cè)公司”：
一是按照《1933年證券法》公開(kāi)發(fā)行證券（包括股票、債券、權(quán)證等）的公司；二是按照《1934年證券交易法》證券在全國(guó)性證券交易所（包括納斯達(dá)克）上市交易的公司；三是按照《1934年證券交易法》股東達(dá)到500人，且總資產(chǎn)超過(guò)1000萬(wàn)美元的公司；四是1999年經(jīng)美證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，美國(guó)金融業(yè)監(jiān)管局（FINRA，前身為證券商協(xié)會(huì)）管理的公告板市場(chǎng)（OTCBB）引入掛牌資格規(guī)則后，所有證券在OTCBB上掛牌的公司。
“在一、三類公司中，未在全國(guó)性證券交易所上市的公司就是我們通常所說(shuō)的非上市公眾公司。”資深專家說(shuō)，而對(duì)第四類OTCBB掛牌公司，無(wú)論是否達(dá)到前述三類標(biāo)準(zhǔn)，都須向美證監(jiān)會(huì)報(bào)告，履行法定的信息披露義務(wù)并接受監(jiān)管。“也就是說(shuō)，公司若想在OTCBB掛牌，就必須事先到證監(jiān)會(huì)注冊(cè)，成為非上市公眾公司”，但美證監(jiān)會(huì)對(duì)在其他場(chǎng)外市場(chǎng)（如粉單市場(chǎng)等）掛牌的公司沒(méi)有此項(xiàng)額外要求。
同時(shí)，美證監(jiān)會(huì)還對(duì)公眾公司資格與義務(wù)的終止設(shè)定了明確條款，對(duì)不在交易所上市的公司，當(dāng)持有公司已發(fā)行股票的股東人數(shù)少于300人；或持有公司已發(fā)行股票的股東人數(shù)少于500人，且在過(guò)去3個(gè)財(cái)政年度末公司總資產(chǎn)均低于1000萬(wàn)美元，公司的信披責(zé)任可以免除。
公眾公司信披要求與是否上市無(wú)關(guān)
在公眾公司范疇內(nèi)，美證監(jiān)會(huì)又按公司規(guī)模（主要是公眾持股額）將其大致分為四類，即“大型加速報(bào)告公司”、“加速報(bào)告公司”、“非加速報(bào)告公司”和“小型報(bào)告公司”，并對(duì)各類公司的信息披露時(shí)限及內(nèi)容設(shè)定不同要求。
值得注意的是，美證監(jiān)會(huì)對(duì)公眾公司信息披露要求上的差異與其是否上市、掛牌，或在哪個(gè)交易所上市無(wú)關(guān)。在披露時(shí)限上，公司規(guī)模越大，越要求在較短時(shí)限內(nèi)公布年報(bào)和季報(bào)；披露內(nèi)容上，則是公司規(guī)模越小要求其披露的內(nèi)容越少。
有關(guān)研究顯示，美國(guó)公司及其股東和管理層須履行的信披義務(wù)主要包括如下內(nèi)容：
第一，公眾公司需向美證監(jiān)會(huì)報(bào)告以下信息：公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)情況；公司管理層、董事及特定股東的工資、福利及公司、管理層和特定股東買賣公司股票的情況；公司財(cái)務(wù)狀況，包括經(jīng)獨(dú)立注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告；公司競(jìng)爭(zhēng)地位及合同和租賃協(xié)議的實(shí)質(zhì)性條款。
第二，代理投票規(guī)則。主要是要求尋求投票代理權(quán)的人向證券持有人提供一份投票代理權(quán)說(shuō)明書(shū)，披露有關(guān)信息，包括關(guān)于管理層的薪酬說(shuō)明以及需要投票表決的事項(xiàng)描述。如果公司不征集投票權(quán)，但要對(duì)某一事項(xiàng)進(jìn)行表決，則公司須向股東提供一個(gè)類似代理投票申明的信息申明。
第三，大股東持股狀況報(bào)告。要求持有股權(quán)超過(guò)5%的股東必須在規(guī)定時(shí)限內(nèi)向美證監(jiān)會(huì)及公司提交其持股報(bào)告，披露有關(guān)其背景及持股信息；如果大股東持股可能導(dǎo)致公司管理層及政策產(chǎn)生潛在變化和影響，還須披露投資目的。
第四，要約收購(gòu)。當(dāng)公司面臨第三方要約收購(gòu)，或?qū)Ρ竟咀C券進(jìn)行要約收購(gòu)時(shí)，相關(guān)交易須遵守美證監(jiān)會(huì)要約收購(gòu)規(guī)則，向公眾提供要約者信息，并向證監(jiān)會(huì)報(bào)送公司對(duì)要約收購(gòu)的答復(fù)。規(guī)則還對(duì)要約收購(gòu)設(shè)定時(shí)限，并提供了其他保護(hù)股東的措施。
第五，證券交易報(bào)告。公司董事、高管及持有該注冊(cè)證券超過(guò)10%的股東須在規(guī)定時(shí)限內(nèi)向美證監(jiān)會(huì)報(bào)告其交易本公司股票的情況。公司內(nèi)部人在6個(gè)月內(nèi)買賣本公司股票所得收益須交給公司。此外，還禁止上述人員對(duì)本公司股東進(jìn)行賣空交易。
第六，有關(guān)薩班斯法的相應(yīng)規(guī)定。
OTCBB在美場(chǎng)外市場(chǎng)中層次最高
資深專家總結(jié)，美國(guó)公眾公司股份的轉(zhuǎn)讓包括三類情況：在全國(guó)性證券交易所上市交易、在場(chǎng)外市場(chǎng)掛牌轉(zhuǎn)讓、不進(jìn)行公開(kāi)轉(zhuǎn)讓。其中，最后一種情況十分少見(jiàn)。
“美國(guó)的場(chǎng)外交易市場(chǎng)有多種，著名的有公告板市場(chǎng)（OTCBB）、OTC Markets Group（其前身為粉單市場(chǎng)）等，其中OTCBB是受美證監(jiān)會(huì)監(jiān)管的、場(chǎng)外股票市場(chǎng)中層次最高的一個(gè)市場(chǎng)。”
上述專家表示，與證券交易所（包括NASDAQ）不同，OTCBB本身不是證券交易市場(chǎng)，不自動(dòng)撮合交易，而只是一個(gè)證券經(jīng)紀(jì)商間的電子報(bào)價(jià)系統(tǒng)，供做市商提供掛牌證券的實(shí)時(shí)買賣報(bào)價(jià)及成交量等信息。OTCBB與掛牌公司沒(méi)有直接監(jiān)管關(guān)系，也不與掛牌公司簽署任何協(xié)議。“因此，OTCBB從本質(zhì)上說(shuō)是為證券經(jīng)紀(jì)商，而不是掛牌企業(yè)，提供服務(wù)的系統(tǒng)。”
有關(guān)研究表明，在OTCBB上掛牌，不需也不能由掛牌企業(yè)申請(qǐng)，而必須由愿意提供買賣報(bào)價(jià)的做市商提出，一旦通過(guò)做市商向OTCBB提供報(bào)價(jià)，涉及企業(yè)即可稱為已在OTCBB上掛牌。做市商可自由決定為某企業(yè)證券提供掛牌報(bào)價(jià)，無(wú)需通知該企業(yè)或得到其同意；OTCBB與掛牌企業(yè)沒(méi)有直接監(jiān)管關(guān)系，也不與掛牌企業(yè)簽署任何掛牌協(xié)議；掛牌企業(yè)不需向OTCBB交付任何費(fèi)用，同時(shí)禁止任何做市商因公布企業(yè)證券報(bào)價(jià)而向企業(yè)收取任何費(fèi)用。但在OTCBB上提供買賣報(bào)價(jià)的做市商須向OTCBB繳納一定費(fèi)用。
與此相應(yīng)，一般個(gè)人投資者也必須通過(guò)一個(gè)證券經(jīng)紀(jì)商來(lái)買賣OTCBB掛牌證券。
OTCBB掛牌須先注冊(cè)美證監(jiān)會(huì)實(shí)施準(zhǔn)入管理
在美國(guó)的監(jiān)管制度體系中，到證監(jiān)會(huì)注冊(cè)成為報(bào)告公司是在OTCBB掛牌的前提條件。同時(shí)根據(jù)報(bào)告公司制度，在OTCBB掛牌公司的種類又可分必須向美證監(jiān)會(huì)注冊(cè)的報(bào)告公司和自愿向美證監(jiān)會(huì)注冊(cè)的報(bào)告公司。
必須向美證監(jiān)會(huì)注冊(cè)的報(bào)告公司，包括至少有500名股東且總資產(chǎn)超過(guò)1000萬(wàn)美元的公司，以及公開(kāi)發(fā)行證券的公司。在OTCBB上掛牌的一般不能是在全國(guó)性證券交易所上市交易的證券。
自愿向美證監(jiān)會(huì)注冊(cè)的報(bào)告公司，為股東少于500人或總資產(chǎn)不超過(guò)1000萬(wàn)美元，也未公開(kāi)發(fā)行證券的公司。按美國(guó)證券法規(guī)定，這類企業(yè)可以不到證監(jiān)會(huì)注冊(cè)，但為了有資格使做市商在OTCBB上掛牌報(bào)價(jià)而按規(guī)定自愿注冊(cè)。
有關(guān)研究顯示，在OTCBB上掛牌的公司無(wú)財(cái)務(wù)指標(biāo)要求，無(wú)需像上市交易那樣滿足交易所的最低財(cái)務(wù)、公司治理或其他要求。許多在OTCBB上掛牌的公司是規(guī)模較小、未達(dá)到上市要求的公司。
與此同時(shí)，為保規(guī)范，美證監(jiān)會(huì)對(duì)OTCBB掛牌公司實(shí)施注冊(cè)管理和持續(xù)監(jiān)管。
首先，美證監(jiān)會(huì)對(duì)OTCBB掛牌公司進(jìn)行準(zhǔn)入管理，所有OTCBB掛牌公司都須向美證監(jiān)會(huì)注冊(cè)成為報(bào)告公司，該注冊(cè)須經(jīng)美證監(jiān)會(huì)同意后才能生效。
向美證監(jiān)會(huì)注冊(cè)必須提交按要求披露該公司有關(guān)信息的注冊(cè)說(shuō)明書(shū)。美證監(jiān)會(huì)對(duì)決定審查的注冊(cè)提出相關(guān)問(wèn)題并給出修改意見(jiàn)，直到證監(jiān)會(huì)認(rèn)為已滿足信息披露要求才同意該注冊(cè)。同時(shí)，美證監(jiān)會(huì)審查只關(guān)注是否遵守信披要求，不對(duì)公司或證券設(shè)公司持續(xù)盈利能力、財(cái)務(wù)要求等實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。
其次，在OTCBB掛牌的公司，須按美證監(jiān)會(huì)有關(guān)報(bào)告公司信披的類別及時(shí)披露定期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告。通常，在OTCBB掛牌的公司規(guī)模較小，其披露時(shí)限較長(zhǎng)、披露內(nèi)容較少。
再者，OTCBB掛牌公司還必須滿足有關(guān)投票代理權(quán)、持股報(bào)告、要約、證券交易報(bào)告等方面的其他要求。