2014中級(jí)經(jīng)濟(jì)師考試教材《工商管理》講義：第二章9

三、股份有限公司的董事會(huì)

(一)董事會(huì)的組成及董事的義務(wù)

1.董事會(huì)的組成(掌握)

我國《公司法》規(guī)定，董事會(huì)的成員為5～19人。董事會(huì)成員應(yīng)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。

董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。

股份有限公司的董事會(huì)設(shè)董事長l人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長的法定職權(quán)主要包括兩項(xiàng)：主持董事會(huì)會(huì)議和檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。

2.董事的義務(wù)

就董事的具體義務(wù)而言，股份有限公司董事與有限責(zé)任公司董事均可作如下概括：忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)。

(1)忠實(shí)義務(wù)

①自我交易之禁止。即董事不得作為一方當(dāng)事人或作為與自己有利害關(guān)系的第三人的代理人與公司交易。當(dāng)然，這種禁止也非絕對(duì)，若在公司章程中得以認(rèn)可或經(jīng)股東大會(huì)同意，則可視為合法。

②競(jìng)業(yè)禁止。即董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。

③禁止泄露商業(yè)秘密。

④禁止濫用公司財(cái)產(chǎn)。如董事不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)。

(2)注意義務(wù)

董事有義務(wù)對(duì)公司履行其作為董事的職責(zé)，履行義務(wù)必須是誠信的，行為方式必須使他人合理地相信，為了公司的最佳利益并盡普通謹(jǐn)慎之人在類似的地位和情況下所應(yīng)實(shí)施的行為。

忠實(shí)義務(wù)為董事確立的是最低限度的“道德標(biāo)準(zhǔn)”，注意義務(wù)則可視為董事的“稱職標(biāo)準(zhǔn)”。

(二)董事會(huì)的性質(zhì)及職權(quán)

(掌握)董事會(huì)的性質(zhì)是公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，執(zhí)行股東會(huì)的決議，負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營決策。一般而言，對(duì)于采用三權(quán)分立基礎(chǔ)而架構(gòu)的公司，股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。另外，股東會(huì)與董事會(huì)的權(quán)力來源不同，造成其權(quán)力范圍也有明顯的不同。前者權(quán)力來源于股份所有權(quán)，而后者的權(quán)力來源于法律法規(guī)和公司章程的授權(quán)。

根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會(huì)的職權(quán)與前文所列的有限責(zé)任公司董事會(huì)的職權(quán)完全相同。

了解公司實(shí)務(wù)中對(duì)于董事會(huì)的另行規(guī)定。

(三)董事會(huì)的議事規(guī)則與決議方式(掌握)

董事會(huì)是公司運(yùn)營和管理的核心機(jī)構(gòu)，是法人治理機(jī)構(gòu)的中樞。我國《公司法》規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)做出決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會(huì)決議實(shí)行“一人一票”制。

董事會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會(huì)每年度至少召開兩次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。臨時(shí)會(huì)議是董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)召開。有權(quán)提議董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議的人員有：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事。

董事會(huì)會(huì)議一人一票，采取多數(shù)決的表決方式。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

(四)關(guān)于獨(dú)立董事

根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，上市公司應(yīng)設(shè)獨(dú)立董事。上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

1.獨(dú)立董事的任職資格(掌握)

在符合有關(guān)一般董事資格規(guī)定的基礎(chǔ)上，獨(dú)立董事應(yīng)滿足更高的要求。

(1)獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)立性

下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系;②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;④最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員;⑤為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員;⑥公司章程規(guī)定的其他人員。⑦中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

(2)獨(dú)立董事的任職條件

注意：具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。

2.獨(dú)立董事的人數(shù)(熟悉)

證監(jiān)會(huì)《指導(dǎo)意見》要求上市公司在2003年6月30日前董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事。

應(yīng)占董事會(huì)多數(shù)。

3.獨(dú)立董事的職權(quán)(熟悉)

獨(dú)立董事除具有一般董事的職權(quán)外，還具有下列職權(quán)：①重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論;②向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所;③向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì);④提議召開董事會(huì);⑤獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu);⑥可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。

獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見，這些事項(xiàng)為：①提名、任免董事;②聘任或解聘高級(jí)管理人員;③公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬;④上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款;⑤獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng);⑥公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

4.獨(dú)立董事的義務(wù)

獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事。

四、國有獨(dú)資公司的董事會(huì)

(一)董事會(huì)的特征(掌握)

董事會(huì)是國有獨(dú)資公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。董事會(huì)除行使《公司法》有關(guān)有限責(zé)任公司董事會(huì)的所有職權(quán)以外，還可以制定國有獨(dú)資公司章程報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。我國《公司法》明確了國有獨(dú)資公司章程的制定和批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)是國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)。

國有獨(dú)資公司章程制定的兩種方式：(1)由國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)制定;(2)由董事會(huì)制定并報(bào)國資委批準(zhǔn)。

(二)董事的身份(熟悉)

國有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員由兩部分組成：國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的委派和公司職工代表大會(huì)的選舉。

(三)董事會(huì)的組成與任期(熟悉)

國有獨(dú)資公司的董事每屆任期不得超過3年。董事會(huì)成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，但是，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生，其比例由公司章程規(guī)定。

董事會(huì)設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。

國有獨(dú)資公司必須設(shè)立董事會(huì)。董事會(huì)是國有獨(dú)資公司的常設(shè)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。國有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員為3～l3人，其中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。

【例題12·多選題】作為公司法人治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分，董事會(huì)是公司的( )。(2009年)

A.最高權(quán)力機(jī)構(gòu) B.咨詢參謀機(jī)構(gòu)

C.執(zhí)行機(jī)構(gòu) D.對(duì)外代表機(jī)構(gòu)

E.法定常設(shè)機(jī)構(gòu)

『正確答案』CDE

『答案解析』董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)、對(duì)外代表機(jī)構(gòu)、法定常設(shè)機(jī)構(gòu)和代表股東對(duì)公司進(jìn)行管理的機(jī)構(gòu)。選項(xiàng)A股東會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。

【例題13·單選題】根據(jù)我國公司法，召集董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開( )日前通知全體董事。(2009年)

A.10 B.15 C.20 D.25

『正確答案』A

『答案解析』根據(jù)我國《公司法》，召集董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10日前通知全體董事。

【例題14·多選題】根據(jù)我國公司法，董事會(huì)會(huì)議的表決實(shí)行( )原則。(2011年)

A.多數(shù)通過 B.資本多數(shù)決

C.董事數(shù)額多數(shù)決 D.一股一票

E.一人一票

『正確答案』ACE

『答案解析』本題考查董事會(huì)決議的表決原則。董事會(huì)決議的表決實(shí)行兩個(gè)原則，即一人一票和多數(shù)通過，這兩個(gè)原則結(jié)合起來即為董事數(shù)額多數(shù)決。

【例題15·單選題】在現(xiàn)代企業(yè)中，董事會(huì)是股東大會(huì)決議的( )。(2010年)

A.權(quán)力機(jī)構(gòu) B.決策機(jī)構(gòu)

C.執(zhí)行機(jī)構(gòu) D.監(jiān)督機(jī)構(gòu)

『正確答案』C

『答案解析』本題考查董事會(huì)的地位。在決策權(quán)力系統(tǒng)內(nèi)，股東大會(huì)是決策機(jī)構(gòu)(限于重大決策)，董事會(huì)是執(zhí)行機(jī)構(gòu)。即董事會(huì)是股東大會(huì)決議的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。在執(zhí)行決策的系統(tǒng)內(nèi)，董事會(huì)成為決策機(jī)構(gòu)(限于一般決策)，而經(jīng)理機(jī)構(gòu)是實(shí)際執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

【例題16·單選題】根據(jù)我國有關(guān)法律法規(guī)，上市公司董事會(huì)成員中獨(dú)立董事的比例不得小于( )。(2009年)

A.五分之一 B.三分之一 C.二分之一 D.三分之二

『正確答案』B

『答案解析』證監(jiān)會(huì)《指導(dǎo)意見》要求上市公司在2003年6月30日前董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事。

【例題17·單選題】關(guān)于國有獨(dú)資公司董事及董事會(huì)的說法，正確的是( )。(2011年)

A.國有獨(dú)資公司的董事每屆任期不得超過2年

B.國有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員中職工代表的比例不得低于三分之一

C.國有獨(dú)資公司的董事長由董事會(huì)成員選舉產(chǎn)生

D.國有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派或者由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生

『正確答案』D

『答案解析』本題考查國有獨(dú)資公司的董事及董事會(huì)。國有獨(dú)資公司的董事每屆任期不得超過3年。國有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員中職工代表的比例由公司章程規(guī)定。國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。