2017注會經(jīng)濟法新增知識：借殼上市 出題概率無限接近100%

2017年注冊會計師考試一天天臨近，即將參加考試的你準(zhǔn)備的怎么樣啦？ 正保會計網(wǎng)校的CPA《經(jīng)濟法》張穩(wěn)老師真的是讓小編真心感動，平時工作、錄課本就已經(jīng)很辛苦，還在百忙之中幫大家總結(jié)考點，以下是張穩(wěn)老師總結(jié)的2017注會經(jīng)濟法新增考點——借殼上市相關(guān)內(nèi)容，據(jù)說它的出題率無限接近100%。小本本拿出來吧，劃重點啦！

————————以下為正文————————

“借殼上市”新規(guī)是2017年教材新增考點，其出題概率無限接近100%，每個注會經(jīng)濟法老師一定會在串講班多次、反復(fù)、動之以情的闡述該知識點的重要性。但若只是闡述重要性而不去分析怎么出題，就如同成功學(xué)大師反復(fù)強調(diào)財富重要性，卻不告訴你怎么掙鈔票一樣，只能是心里添堵。

我們之前談?wù)撨^，為何聽課能聽懂、看書能看懂，但做題就是不會？主要原因是“老師充當(dāng)了導(dǎo)游的角色，替你打開了上帝視角”，而真正置身于考場上則是“第一人稱視角走迷宮游戲”。老師在講課中幫你回避了迷宮中所有分支路徑，你的思維此時是線性的，平坦的，而自己做題時卻是開放的、多線程的。好的老師不僅能帶你走出來，還能走回去，復(fù)盤分析之前遇到的所有分岔路，讓你知道獨自一人面對時如何去應(yīng)對。

（一）如何應(yīng)對借殼上市的界定標(biāo)準(zhǔn)？

判斷一項上市公司資產(chǎn)重組交易是否界定為借殼上市，其基本公式是：控制權(quán)轉(zhuǎn)移+滿足至少一項定量或定性指標(biāo)

1.誰的控制權(quán)——上市公司的控制權(quán)

我們在前面“織網(wǎng)捕魚（四）”中將上市公司比作二手房，而資產(chǎn)重組則是房屋整體裝修換風(fēng)格，那么取得的控制權(quán)當(dāng)然是上市公司的控制權(quán)，當(dāng)你考試拿到一道案例題，問你是否界定為“借殼上市”時，你首先要清晰的判斷——上市公司控制權(quán)是否發(fā)生了轉(zhuǎn)移？如果控制權(quán)發(fā)生了移轉(zhuǎn)，那再去考慮那六項特定指標(biāo)；如沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移，那無論如何都不可能是借殼上市。

下面問題來了，控制權(quán)如何才能轉(zhuǎn)移？答案多種多樣。這里出題的分岔路就有很多，既涉及通過收購取得控制權(quán)、又涉及通過增發(fā)股份取得控制權(quán)；收購中又包括要約收購和協(xié)議收購，而要約收購中還涉及豁免規(guī)則，甚至還包括間接收購這種另類情形。我們下面給這里簡單分類，探求出題人編故事的重點突破口是哪里。

2.如何取得控制權(quán)

（1）協(xié)議收購

收購人通過協(xié)議收購方式一次性“招安”上市公司的控股股東，如：甲公司收購A上市公司的股份，A公司的控股股東是乙公司，持有A公司40%的股份，于是甲公司與乙公司協(xié)商一次性收購其手中的40%股份，取代了乙公司控股股東的地位。

這里的具體考點會涉及到：

①與收購人構(gòu)成一致行動人的投資者范圍（教材P257）

②協(xié)議收購一次性購買40%行不行？是否觸發(fā)了要約收購義務(wù)？（教材P259）

③權(quán)益披露如何進行？多少比例？期限如何界定？（教材P259）

④如果觸發(fā)了強制要約收購義務(wù)，那么該如何取得證監(jiān)會豁免？（教材P264）

⑤協(xié)議收購過渡期安排是什么？能否在此期間甲公司派出自己的董事進駐A公司？（教材P266）

⑥上市公司收購中收購人持有股份的鎖定期是多長？（教材P258）

（2）要約收購

收購人直接通過 “霸王硬上弓”取得上市公司控制權(quán)。案例題可將完整的要約收購流程與借殼上市的考點相互結(jié)合，有望考出經(jīng)濟法案例題的新高度。但各位不要緊張！因為從歷年考試情況看，單獨考要約收購的題目比較少，最近的一年是2012年，但這個題目并沒有達到“要約收購”的“完全體”狀態(tài)?？键c零散，未與重組程序融合，只與公司法簡單結(jié)合。最重要的是它“只考過程，未考結(jié)果”，即收購人最終是否通過要約收購獲得了上市公司控制權(quán)是未知數(shù)、不知道，解題中也無須知道，因為題目只是考了程序上的一些問題后就戛然而止。

我們前面講過，借殼上市最重要的判斷原則是“控制權(quán)轉(zhuǎn)移”，而要約收購編題的瓶頸在于無法輕松的編寫出成功的案例，因此這里在考試中很難與借殼上市 “融合”，兩者依然處于割裂狀態(tài)。我們復(fù)習(xí)中對這種結(jié)合的類型題可以不予考慮。但是要約收購的獨立案例題還是要重點關(guān)注的，關(guān)于要約收購案例題，我們在后面的火字篇中會給大家展開。

（3）定向增發(fā)

水大漫不過鴨子背，但定增可以

水：股份

鴨子：控股股東

我們學(xué)習(xí)公司法時知道，股份有限公司增加注冊資本，即發(fā)行新股時，法律并沒有賦予原有股東優(yōu)先認(rèn)購權(quán)（有限公司有），但是股東可以通過股東大會決議方式獲取配售股份的權(quán)利，也就是留出一部分股份向原股東配售，目的是使得老股東的股份不會因為增發(fā)股份而被稀釋。有了配售權(quán)的保護，控股股東也不會因為增發(fā)而喪失控股權(quán)。但有特定目的、為借殼上市而向特定對象增發(fā)股份就不一樣了。

例如，乙公司持有A上市公司40%的股份，股份總額為8000萬股，A公司向特定對象甲公司非公開發(fā)行股票10000萬股，發(fā)行后股份總數(shù)為18000萬股，甲公司持股比例占到了55.56%（10000/18000）。增發(fā)的大水直接淹沒了原控股股東乙公司，使得甲公司成為新的控股股東，控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。

這里的具體考點會涉及到：

①公司法中關(guān)于增加注冊資本的程序（新增內(nèi)容）（教材P196）

②一次性通過增發(fā)的方式獲得上市公司控制權(quán)，是否能獲得要約收購豁免（教材P264）

③上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的條件（教材P271）

④這種發(fā)行股份購買資產(chǎn)的行為是否需要經(jīng)過證監(jiān)會核準(zhǔn)？（教材P272）

⑤收購人取得增發(fā)的股份鎖定期是多長？（教材P271）

⑥發(fā)行股份的定價如何確定？（教材P271）

從目前現(xiàn)實中看，大量借殼上市的案例均采用這種 “置換資產(chǎn)+定向增發(fā)”的模式，即發(fā)行股份購買資產(chǎn)的同時進行借殼上市的操作，其最大的優(yōu)勢是“控制權(quán)取得和資產(chǎn)注入同時進行”，一箭雙雕。既然這種方式是主流模式，而且可以結(jié)合的考點非常多，出題編寫上也能做到流暢自然，那么考試的出題概率就非常高。

（4）間接收購

收購方通過收購上市公司的母公司而對上市公司實現(xiàn)間接控制。這種收購方式具有隱蔽性，而這個隱蔽性的難以言表特征是無法通過編題文字來表述的，我的水平是編不出來這樣的題目，出題人水平一定比我高，但這么多年不在這里出題，可能是因為懶得寫吧，呵呵！因此大家簡要知道這樣一個切入點即可，但考試中并非是重要的出題方向。

（5）控制權(quán)隱秘轉(zhuǎn)移的監(jiān)管規(guī)則

一切都沒有改變，卻又改變了一切

——摘自某汽車廣告

借殼上市的界定標(biāo)準(zhǔn)之一是控制權(quán)轉(zhuǎn)移，但針對上市公司還有可能出現(xiàn)股權(quán)分散，不存在控股股東或?qū)嶋H控制人的情況。當(dāng)資產(chǎn)置換完成后依然不存在實際控制人，那么控制權(quán)談何發(fā)生轉(zhuǎn)移！2016年《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（以下簡稱新規(guī)或重組辦法）修訂之前，這個操作堪稱“神跡”。“證監(jiān)會啊證監(jiān)會，你說我控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移了，沒有哦！我們公司股權(quán)分散，只不過進行了一次正常的重組操作，我換換廠房和流水線，搞幾只小豬養(yǎng)養(yǎng)總行吧！根本就沒有實際控制人，我們實行了共產(chǎn)主義”等等云云。

新規(guī)規(guī)定：上市公司股權(quán)分散，董事、高級管理人員可以支配公司重大的財務(wù)和經(jīng)營決策的，視為具有上市公司控制權(quán)。

這個補丁打的甚是漂亮，因為一般的公司管理層當(dāng)然可以支配公司的重大財務(wù)和經(jīng)營決策，公司產(chǎn)權(quán)雖然是股東的，但實際控制者一般都是管理層。這種情況下，上市公司無法以交易之前或交易之后不存在實際控制人而與證監(jiān)會辨稱不構(gòu)成借殼上市。

考試中，當(dāng)案例題出現(xiàn)“上市公司股權(quán)分散”的表述時，大家要警惕出題人從此處切入考核。

以上幾種取得殼公司控制權(quán)的情況，我們可以綜合為以下表格，方便大家查閱復(fù)習(xí)：

比較項目	收購方式	增發(fā)新股方式	間接收購
概念	收購方與殼公司股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓股份或在二級市場收購	殼公司向收購方定向增發(fā)股份并達到一定比例	收購方收購殼公司的母公司，實現(xiàn)間接控制
鎖定期	12個月	36個月	維持原鎖定期
股票價格	未規(guī)定	不低于定價基準(zhǔn)日前20或60或120個交易日均價之一的90%	未規(guī)定
特點	收購+借殼兩段程序，審批程序簡單，但是收購后是否能借殼成功無法做出準(zhǔn)確預(yù)計	一箭雙雕，收購和重組一次完成，但審批程序復(fù)雜	隱蔽性強，強到不太好編出案例題

以上取得控制權(quán)本質(zhì)是如何獲得“殼公司——冰箱”的問題，接下來我們看大象到底是什么象？它的噸位問題。

3.關(guān)于大象噸位——定量指標(biāo)與定性指標(biāo)

（1）何時裝入冰箱——借殼上市時間限定60個月（5年）以內(nèi)

以上我們談到的收購+借殼的模式中，很明顯是分兩步，一是先取得上市公司控制權(quán)；二是通過操作進行資產(chǎn)置換借殼上市。好了！問題是——從收購取得控制權(quán)至資產(chǎn)重組，中間間隔多長時間會界定為借殼上市？答案是《重組辦法》明確規(guī)定是60個月（5年）。

基本公式：借殼上市=控制權(quán)轉(zhuǎn)移+滿足至少一項定量或定性指標(biāo)

補充：借殼人超過5年后即便滿足第二項條件的，也不構(gòu)成借殼上市。

舉例，假設(shè)A公司2000年IPO上市，2015年實際控制人變更為B，如果2017年B向上市公司注入資產(chǎn)滿足第二項條件的，構(gòu)成借殼上市；假設(shè)2022年B向上市公司注入資產(chǎn)滿足第二項條件的，也不構(gòu)成借殼上市。因為自2015年控制權(quán)轉(zhuǎn)移至2022年已經(jīng)超過了60個月的時間。

（2）定量指標(biāo)——五項均要求100%

我們先完整列出《重組辦法》中的規(guī)定：

①購買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上；

②購買的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告營業(yè)收入的比例達到100%以上；

③購買的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的凈利潤占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告凈利潤的比例達到100%以上；

④購買的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末凈資產(chǎn)額的比例達到100%以上；

⑤為購買資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)的董事會決議前一個交易日的股份的比例達到100%以上。

首先，我們看到一共是五個指標(biāo)，資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額、凈利潤、營業(yè)收入、發(fā)行的股份，這與重大資產(chǎn)重組界定相比多了兩項。

其次，要求達到的比例是100%。

再次，注意比較的基準(zhǔn)，是“購買的資產(chǎn)”和“上市公司的資產(chǎn)”的相應(yīng)指標(biāo)進行比較，這個購買的資產(chǎn)有可能是非股權(quán)資產(chǎn)，也有可能是股權(quán)類資產(chǎn)。

最后，注意誰跟誰比較，我們以“資產(chǎn)總額”舉例。如：

Ok，記住以上四點就全搞定了嗎！很遺憾，并沒有！可怕的在后面！

…….

…….

會計可比性原則崩壞——超級無敵死亡陷阱

看清規(guī)則中“控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度……”。這里上市公司相應(yīng)指標(biāo)數(shù)據(jù)采集的是“控制權(quán)發(fā)生變更前一個會計年度”的，而不是與所購買資產(chǎn)相匹配的時間。大家發(fā)現(xiàn)什么了嗎！我們前面談到過，采用收購方式進行重組的，收購和資產(chǎn)注入時間可能會相差好幾年。在5年內(nèi)注入的都算作借殼上市，而注入資產(chǎn)的各項指標(biāo)是“上一個會計年度”，但是上市公司的相應(yīng)指標(biāo)卻采用的是“控制權(quán)發(fā)生變更前一個會計年度”。

舉例，假設(shè)A公司2000年IPO上市，2015年實際控制人變更為B，如果2017年B向上市公司注入資產(chǎn)，該資產(chǎn)總額在注入時點共計5億元，而上市公司的資產(chǎn)總額則取自2014年會計年度的資產(chǎn)總額（控制權(quán)2015年變更前一個會計年度），并非是與注入資產(chǎn)下相匹配的時點——2017年。

這一點至關(guān)重要，考試中一定要分清此處時間上的“錯配”。我理解這個規(guī)則是一種回溯，證監(jiān)會假設(shè)收購人最初收購目的就是借殼上市，而因為各種原因推遲了置換資產(chǎn)的計劃，那么在5年內(nèi)注入資產(chǎn)時關(guān)于“殼公司”的資料，我需要回溯至當(dāng)初收購取得控制權(quán)時，但對置入的資產(chǎn)我要取現(xiàn)價。實質(zhì)就是對借殼上市的界定更加嚴(yán)格了。

問：借殼上市界定到底嚴(yán)格到什么程度？

答：嚴(yán)格到證監(jiān)會即便賭輸了，也可以“掀桌子”的程度。

（3）證監(jiān)會掀桌子

什么！沒滿足定量指標(biāo)100%，少繞我！全不算！

當(dāng)重組遇到投資銀行、VC、PE、商界精英、全球10強事務(wù)所會計師和律師后，一切監(jiān)管措施如同透明，道高一尺、魔高一丈。這些精英們精心設(shè)計出的重組方案，完全可以避免觸及借殼上市的定量指標(biāo)“紅線”。

“我們的控制權(quán)沒有轉(zhuǎn)移。我們注入資產(chǎn)的總額、凈額、凈利潤、營業(yè)收入都沒有達到100%，完美！我們不算借殼上市，我們就是過家家一個蛋糕換兩個花瓶回來”。

這些辯解和托詞在《重組辦法》第十三條第六項面前——都是渣滓！

按照該項規(guī)定，上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)雖未達到本款第（1）至第（5）項標(biāo)準(zhǔn)，但可能導(dǎo)致上市公司主營業(yè)務(wù)發(fā)生根本變化，此時也滿足了借殼上市的指標(biāo)條件。

借殼上市最重要的目的是使得非上市資產(chǎn)通過殼公司獲得上市，而重組方找尋的殼資源與準(zhǔn)備上市的資產(chǎn)業(yè)務(wù)類型完全相同的概率很低，借殼新規(guī)真正做到了“天衣無縫”。

綜上，我結(jié)合控制權(quán)轉(zhuǎn)移和指標(biāo)100%兩條原則給大家歸納為以下表格，方便大家瀏覽復(fù)習(xí)。

定量指標(biāo)（100%）				定性指標(biāo)	控制權(quán)	資產(chǎn)置入	是否構(gòu)成借殼上市
資產(chǎn)總額	營業(yè) 收入	凈利潤	購買資產(chǎn)發(fā)行的股份	主營業(yè)務(wù)發(fā)生根本變化	控制權(quán)在60個月內(nèi)發(fā)轉(zhuǎn)移	是否向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)
滿足上述指標(biāo)一項或幾項					是	是	是
滿足上述指標(biāo)一項或幾項					否	是	否
滿足上述指標(biāo)一項或幾項					是	否	否
重組方案太完美，不滿足上述任何一個指標(biāo)					——	——	否

（二）如何將大象裝進冰箱？

我在“證券法織網(wǎng)捕魚（四）”中闡述過借殼上市的基本流程。這里大致可以分為兩個程序：第一步是把冰箱里面的吃的都拿出來，騰出冰箱的位置，這個稱為“凈殼化”或“資產(chǎn)剝離”；第二步是將通過各種手段將大象塞入冰箱，具體操作手段多種多樣。

（1）騰出冰箱——殼公司原有資產(chǎn)、負(fù)債置出

殼公司將全部或部分資產(chǎn)、負(fù)債及其相關(guān)人員，業(yè)務(wù)置換給關(guān)聯(lián)方或非關(guān)聯(lián)方。關(guān)聯(lián)方一般是殼公司原有控股股東或其指定的企業(yè)或人員；非關(guān)聯(lián)方是與殼公司不存在任何關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方。

這個步驟一般在案例題中都會簡單表述，不會著重考核。

（2）放入大象——借殼企業(yè)置入殼公司

發(fā)行股份購買資產(chǎn)是實踐中普遍采用的方式，這樣做的優(yōu)點是采用股份支付的方式以節(jié)省了大量的現(xiàn)金，我們以收購模式為例，通過下圖來理解。

上市公司通過向“借殼方”發(fā)行股份的方式來購入相應(yīng)的資產(chǎn)，發(fā)行的股份可以支付給擁有置入資產(chǎn)的所有權(quán)人，也可以支付給擁有置入企業(yè)的原股東，這樣置換完成后，置入資產(chǎn)的股東或所有權(quán)人改而持有上市公司的股份，同時置入的資產(chǎn)權(quán)益成為上市公司的一部分（并入合并報表），達到了上市的目的。

（三）重組方案界定屬于借殼上市后該怎么辦？

這里要注意前后因果關(guān)系，上市公司重組方案中只要滿足上述一系列標(biāo)準(zhǔn)的，即界定為“借殼上市”的重組交易，這個是前提；而這個方案能否通過證監(jiān)會審核真正的執(zhí)行下去，則是后話。從預(yù)計考試出題情況來看，我更加傾向于前者，即考一個借殼界定的題目就差不多了，至于監(jiān)管部門如何審核的程序性問題歷來也不是考試的重點方向。

但我們要清楚具體監(jiān)管規(guī)則，并購重組委員會審核注入資產(chǎn)的質(zhì)量時，目前執(zhí)行的是與“IPO等同”的規(guī)則。

1.大象的質(zhì)量

這里要求注入上市公司資產(chǎn)為有限責(zé)任公司或股份有限公司，并且必須具備IPO的資格，也就是要符合《首次公開發(fā)行股票并上市》規(guī)定的發(fā)行條件。

因此，這里可以產(chǎn)生借殼上市與首次公開發(fā)行股票并上市結(jié)合的案例題類型。

2.在哪不能操作借殼上市？

根據(jù)監(jiān)管要求，借殼上市只能在主板或中小板操作，創(chuàng)業(yè)板的上市公司是不能作為“殼公司”的，非上市資產(chǎn)當(dāng)然不得通過借殼在創(chuàng)業(yè)板上市。

為了封堵住所有可能的出題點，我把這里的監(jiān)管規(guī)則也總結(jié)為表格

項目	具體內(nèi)容
審核前提	①重組構(gòu)成借殼上市的 ②發(fā)行股份購買資產(chǎn)
審核標(biāo)準(zhǔn)	與IPO等同 ①擬注入的資產(chǎn)為股份有限公司或有限責(zé)任公司 ②資產(chǎn)符合首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法的規(guī)定 ③禁止在創(chuàng)業(yè)板借殼上市
申報要求	重大資產(chǎn)重組屬于重大信息，應(yīng)當(dāng)及時披露

（四）具體類型題

我總結(jié)為6個類型題，而且分別編寫了6道案例。這些都在我9月8日開通的“正保會計網(wǎng)校沖刺串講課程中的?？键c評班”中進行視頻講解。由于微博的部分不能“提前偷跑”，因此我先列出目錄，大家如果在正保會計網(wǎng)校報名課程的話可以直接去聽。（購買2017注會沖刺串講課程>）

相關(guān)內(nèi)容提前看：

1.破產(chǎn)出售式重整+上市公司重大資產(chǎn)重組（模擬試題一案例2）

2.控制權(quán)取得與增發(fā)股票同時進行+國有企業(yè)增資（模擬試題二案例3）

3.非上市公眾公司被上市公司收購（模擬試題三案例3）

4.先取得控制權(quán)后借殼上市（預(yù)測試題一案例3）

5.非上市公眾公司的收購（預(yù)測試題三案例4）

6.重組借殼上市+首發(fā)上市資格條件

————————以上內(nèi)容由正保會計網(wǎng)校張穩(wěn)老師整理————————

　　張穩(wěn)老師簡介：

　　教學(xué)經(jīng)驗豐富，講解簡潔明確，深入淺出，對習(xí)題的分析一針見血，抓住題眼，幫助考生快速的找到答案，耐心細(xì)致，讓考生知其然更知其所以然，快速修成正果！查看更多>