國家稅務(wù)總局

關(guān)于《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和

防止偷漏稅的安排》第五議定書生效執(zhí)行的公告

國家稅務(wù)總局公告2019年第51號(hào)

《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第五議定書（以下簡稱“第五議定書”）于2019年7月19日在北京正式簽署。內(nèi)地和香港特別行政區(qū)已完成第五議定書生效所必需的各自內(nèi)部法律程序，自2019年12月6日起生效。在內(nèi)地，第五議定書適用于2020年1月1日或以后開始的納稅年度中取得的所得；在香港特別行政區(qū)，適用于2020年4月1日或以后開始的課稅年度中取得的所得。

第五議定書文本已在國家稅務(wù)總局網(wǎng)站發(fā)布。

特此公告。

國家稅務(wù)總局

2019年12月31日

解讀：

《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第五議定書（以下簡稱“第五議定書”）于2019年7月19日在北京正式簽署。第五議定書對(duì)《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》及相關(guān)議定書（以下簡稱《安排》）作出修訂，其主要內(nèi)容如下：

一、納入BEPS成果

第五議定書納入了“稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移”（BEPS）行動(dòng)計(jì)劃的部分成果，反映國際稅收規(guī)則的最新變化。

（一）關(guān)于序言

第五議定書對(duì)《安排》原序言進(jìn)行修改，修改后的序言說明簽署《安排》的目的是發(fā)展雙方經(jīng)濟(jì)關(guān)系，加強(qiáng)雙方稅收事務(wù)合作，《安排》的作用包括消除雙重征稅和防止通過逃避稅行為造成不征稅或少征稅。

（二）關(guān)于居民

第五議定書修改了雙重居民實(shí)體的加比規(guī)則，即對(duì)于除個(gè)人以外同時(shí)為雙方居民的人，應(yīng)僅將其視為一方居民適用《安排》的規(guī)則。

《安排》原條款規(guī)定，除個(gè)人以外同時(shí)為雙方居民的人，應(yīng)認(rèn)為是其實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在一方的居民。第五議定書將該條款修改為，除個(gè)人以外同時(shí)為雙方居民的人，需由雙方主管當(dāng)局盡力通過相互協(xié)商確定其居民身份；如果雙方主管當(dāng)局未能達(dá)成一致，則該人不得享受《安排》規(guī)定的任何稅收優(yōu)惠或減免，但雙方主管當(dāng)局就其享受《安排》待遇的程度和方式達(dá)成一致意見的情況除外。

（三）關(guān)于常設(shè)機(jī)構(gòu)

第五議定書對(duì)《安排》常設(shè)機(jī)構(gòu)條款作出了以下修訂：一是修改了關(guān)于構(gòu)成代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)的規(guī)定，當(dāng)一人在一方代表企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)時(shí)，經(jīng)常性地訂立合同，或經(jīng)常性地在合同訂立過程中發(fā)揮主要作用（而該企業(yè)不對(duì)相關(guān)按慣例訂立的合同做實(shí)質(zhì)性修改），且相關(guān)合同以該企業(yè)的名義訂立，或涉及該企業(yè)擁有或有權(quán)使用的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓或使用權(quán)授予，或涉及由該企業(yè)提供服務(wù)，該人為該企業(yè)進(jìn)行的任何活動(dòng)，應(yīng)認(rèn)為該企業(yè)在該一方設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。二是修改了獨(dú)立代理人的排除情形，規(guī)定如果一人專門或者幾乎專門代表一個(gè)或多個(gè)與其緊密關(guān)聯(lián)的企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)，則不應(yīng)認(rèn)為該人是這些企業(yè)中任何一個(gè)的獨(dú)立代理人。三是規(guī)定了什么情形下應(yīng)認(rèn)定某人與某企業(yè)緊密關(guān)聯(lián)。

（四）關(guān)于財(cái)產(chǎn)收益

《安排》原條款規(guī)定，轉(zhuǎn)讓一個(gè)公司股份取得的收益，在轉(zhuǎn)讓公司股份前三年內(nèi)，該公司財(cái)產(chǎn)至少50%的價(jià)值曾經(jīng)直接或間接由位于一方的不動(dòng)產(chǎn)組成，可以在該一方征稅。第五議定書將該條款修改為：一方居民轉(zhuǎn)讓股份或類似于股份的權(quán)益（如在合伙或信托中的權(quán)益）取得的收益，如果在轉(zhuǎn)讓行為前三年內(nèi)的任一時(shí)間，這些股份或類似于股份的權(quán)益超過50%的價(jià)值直接或間接來自于位于另一方的不動(dòng)產(chǎn)，可以在該另一方征稅。

（五）關(guān)于享受安排優(yōu)惠的資格判定

第五議定書刪除第四議定書中關(guān)于股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)、財(cái)產(chǎn)收益的“主要目的測試”的規(guī)定，在《安排》中增列“享受安排優(yōu)惠的資格判定”條款，即適用于所有安排和交易的“主要目的測試”，如納稅人相關(guān)安排或交易的主要目的之一是獲得《安排》優(yōu)惠待遇，則不得享受《安排》優(yōu)惠待遇。

二、納入“教師和研究人員”條款

為促進(jìn)內(nèi)地和香港教育與科研交流，推動(dòng)粵港澳大灣區(qū)的發(fā)展，第五議定書納入了“教師和研究人員”條款。主要內(nèi)容為：

（一）任何受雇于一方的大學(xué)、學(xué)院、學(xué)?；蛘J(rèn)可的教育機(jī)構(gòu)或科研機(jī)構(gòu)的個(gè)人是、或者在緊接前往另一方之前曾是該一方居民，主要是為了在該另一方的大學(xué)、學(xué)院、學(xué)?；蛘J(rèn)可的教育機(jī)構(gòu)或科研機(jī)構(gòu)從事教學(xué)或研究的目的，停留在該另一方，對(duì)其由于從事上述教學(xué)或研究取得的報(bào)酬中由其該一方的雇主支付或代表該雇主支付的部分，該另一方應(yīng)在三年內(nèi)免予征稅，條件是該報(bào)酬應(yīng)在該一方征稅。其中，“大學(xué)、學(xué)院、學(xué)?；蛘J(rèn)可的教育機(jī)構(gòu)或科研機(jī)構(gòu)”為《國家稅務(wù)總局關(guān)于進(jìn)一步完善稅收協(xié)定中教師和研究人員條款執(zhí)行有關(guān)規(guī)定的公告》（2016年第91號(hào)）第一條和《國家稅務(wù)總局關(guān)于明確我國對(duì)外簽訂稅收協(xié)定中教師和研究人員條款適用范圍的通知》（國稅函〔1999〕37號(hào)）第二條規(guī)定的范圍。

（二）本條款中的“三年”，自教師和研究人員因教學(xué)或研究第一次到達(dá)該另一方之日，或本議定書開始適用之日中較后的一日開始計(jì)算。

（三）本條款中的免稅規(guī)定不適用于不是為了公共利益而主要是為某人或某些人的私利從事研究取得的所得。教師和研究人員雖然在符合條件的教育機(jī)構(gòu)或科研機(jī)構(gòu)從事研究，但如果研究不是為了公共利益，則取得的所得不能享受本條款規(guī)定的免稅待遇。

內(nèi)地和香港特別行政區(qū)已完成第五議定書生效所必需的各自內(nèi)部法律程序。第五議定書自2019年12月6日起生效，在內(nèi)地，適用于2020年1月1日或以后開始的納稅年度中取得的所得；在香港特別行政區(qū)，適用于2020年4月1日或以后開始的課稅年度中取得的所得。

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