免稅合并,還是債務(wù)重組
在《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)合并分立業(yè)務(wù)有關(guān)所得稅問(wèn)題的通知》 (國(guó)稅發(fā)[2000]119號(hào))中規(guī)定：合并企業(yè)支付給被合并企業(yè)或其股東的收購(gòu)價(jià)款中，除合并企業(yè)股權(quán)以外的現(xiàn)金、有價(jià)證券和其他資產(chǎn)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)非股權(quán)支付額)，不高于所支付的股權(quán)票面價(jià)值(或支付的股本的賬面價(jià)值)20％的，被合并企業(yè)不確認(rèn)全部資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失，不計(jì)算繳納所得稅。被合并企業(yè)合并以前的全部企業(yè)所得稅事項(xiàng)由合并企業(yè)承擔(dān)，以前年度的虧損，如果未超過(guò)法定彌補(bǔ)期限，可由合并企業(yè)繼續(xù)按規(guī)定用以后年度實(shí)現(xiàn)的與被合并企業(yè)資產(chǎn)相關(guān)的所得彌補(bǔ)。具體按下列公式計(jì)算：
某一納稅年度可彌補(bǔ)被合并企業(yè)虧損所得額＝合并企．業(yè)某一納稅年度彌補(bǔ)虧損前的所得額x(被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值：合并后合并企業(yè)全部?jī)糍Y產(chǎn)公允價(jià)值)。
上述合并方式習(xí)慣上被稱(chēng)為“免稅合并重組”。不過(guò)，由于在國(guó)稅發(fā)[2000]119號(hào)文中規(guī)定合并企業(yè)接受被合并企業(yè)全部資產(chǎn)的計(jì)稅成本。須以被合并企業(yè)原賬面凈值為基礎(chǔ)確定，所以這實(shí)質(zhì)上是一個(gè)遞延納稅的規(guī)定.
在企業(yè)購(gòu)并實(shí)務(wù)中，往拄主并方的績(jī)效較好，而被并方正相反。當(dāng)被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值為零或?yàn)樨?fù)數(shù)時(shí)，如果選擇“免稅合并重組”，合并企業(yè)按照上述公式將無(wú)法獲得補(bǔ)虧指標(biāo)，因?yàn)楣街欣ㄌ?hào)內(nèi)的結(jié)果為零。為充分而合理地利用被合并企業(yè)的虧損，可采用的納稅籌劃方法首先是尋求“債務(wù)重組”。
例如，乙公司被合并前兩年發(fā)生的、尚未彌補(bǔ)的虧損為200萬(wàn)元，合并基準(zhǔn)日賬面資產(chǎn)和負(fù)債均為1500萬(wàn)元，凈資產(chǎn)為零，合并時(shí)確認(rèn)的公允價(jià)值也為零。乙公司有A、B兩個(gè)股東。甲公司系合并企業(yè)，合并基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)為2000萬(wàn)元，合并后第一個(gè)納稅年度補(bǔ)虧前的應(yīng)納稅所得額為300萬(wàn)元，企業(yè)所得稅稅率為33％。如果甲、乙公司直接合并，將很難利用乙公司的虧損。
現(xiàn)將合并方案改為：合并前，某債權(quán)人c將其在乙公司的500萬(wàn)元長(zhǎng)期債權(quán)等值轉(zhuǎn)為500萬(wàn)元股權(quán)，按照國(guó)家稅務(wù)總局第6號(hào)令中規(guī)定的計(jì)稅原則，乙公司債務(wù)重組時(shí)不產(chǎn)生所得，尚未彌補(bǔ)的虧損仍為200萬(wàn)元、但乙公司合并前的凈資產(chǎn)因此增加為500萬(wàn)元，合并雙方?jīng)Q定按該金額為基礎(chǔ)合并。合并后當(dāng)年甲公司可彌補(bǔ)的虧損為：300×500／(500十2000)＝60(萬(wàn)元)。這種方案付諸實(shí)施的必要前提是甲公司的股東及原乙公司的A、B股東必須接納C股東進(jìn)入新公司，給予其相應(yīng)的股份、不怕因c股東的加盟而稀釋其控股權(quán)；而c股東由債權(quán)人變?yōu)橥顿Y人后，其對(duì)公司財(cái)產(chǎn)要求權(quán)的順序由前向后轉(zhuǎn)移，c股東須樂(lè)于接受這一事實(shí)。
股東C日后如果希望將“債轉(zhuǎn)股”的500萬(wàn)元形成現(xiàn)金流人，則可通過(guò)法定程序進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓或從甲公司減資等方式實(shí)現(xiàn)。
除了上述“債轉(zhuǎn)股”的方法外，如果合并與被合并企業(yè)雙方還存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，還可使用讓步式的債務(wù)重組。
例如，在上例中，乙公司欠甲公司貨款350萬(wàn)元?，F(xiàn)雙方簽訂債務(wù)重組協(xié)議，乙公司一次性向甲公司支付200萬(wàn)元，甲公司豁免其剩余的償債義務(wù)。按照相關(guān)規(guī)定，乙公司因此而獲得了150萬(wàn)元的債務(wù)重組所得，彌補(bǔ)其虧損后尚有未彌補(bǔ)虧損50萬(wàn)元，同時(shí)凈資產(chǎn)增加為150萬(wàn)元5甲公司發(fā)生了150萬(wàn)元的債務(wù)重組損失，可直接沖減其當(dāng)期應(yīng)納稅所得額，從而通過(guò)債務(wù)重組實(shí)現(xiàn)了對(duì)乙公司虧損的直接利用。因?yàn)橐夜緜鶆?wù)重組后有凈資產(chǎn)150萬(wàn)元，故其尚未彌補(bǔ)的虧損在合并后仍可由甲公司按上述規(guī)定公式計(jì)算彌補(bǔ)。
利用這種籌劃方法時(shí)應(yīng)注意的要點(diǎn)是：
首先，甲公司應(yīng)在律師的指導(dǎo)下。與對(duì)方簽訂規(guī)范、嚴(yán)密的債務(wù)重組與合并協(xié)議，確保在債務(wù)重組后能實(shí)現(xiàn)合并與補(bǔ)虧抵稅的雙重目的，避免豁免對(duì)方債務(wù)后卻又落得個(gè)合并未果的“賠了夫人又折兵”的結(jié)局。
其次，乙公司因債務(wù)重組而使得凈資產(chǎn)由零而變?yōu)?50萬(wàn)元，其股東不能因此而提出對(duì)在合并后公司中占股份額的非份要求，雙方應(yīng)在合并前對(duì)此有明確協(xié)定和約束。就例中甲公司而言，如果將乙公司的虧損全部利用，在不考慮貨幣時(shí)間價(jià)值的情況下，抵減的企業(yè)所得稅額為200x33％＝66(萬(wàn)元)。甲公司可在此范圍內(nèi)，給予乙公司股東適當(dāng)?shù)墓蓹?quán)支付額作為回報(bào)。
再次，按規(guī)定，“免稅合并重組”須經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)，為此應(yīng)注意關(guān)于在企業(yè)合并的稅收法規(guī)中是否限制企業(yè)合并前有關(guān)利益各方的某些行為——如債務(wù)重組(注：目前還沒(méi)有這方面的規(guī)定)，以防止不當(dāng)籌劃的政策風(fēng)險(xiǎn)。
在實(shí)踐中，還存在著一種由虧損企業(yè)作為主并方合并績(jī)優(yōu)企業(yè)或購(gòu)并優(yōu)勢(shì)企業(yè)營(yíng)利部門(mén)這樣一種有悖常規(guī)的合并方法，從而在合并后用原績(jī)優(yōu)企業(yè)資產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)部分產(chǎn)生的所得直接彌補(bǔ)主并方的虧損，避開(kāi)了上述公式的限制。這種方法在一般情況下出現(xiàn)在主并方雖然效益不佳、但可能因公司歷史較久而有品脾效應(yīng)，或因具有行業(yè)準(zhǔn)入優(yōu)勢(shì)、融資平臺(tái)功能等而具有潛在的“殼資源”價(jià)值。
另外，有人認(rèn)為，在被合并企業(yè)凈資產(chǎn)為零的情況下． “被合并企業(yè)的凈資產(chǎn)公允價(jià)值可以用合并企業(yè)承擔(dān)的被合并企業(yè)的債務(wù)額來(lái)代替”。筆者認(rèn)為，這種提法在現(xiàn)行稅法中沒(méi)有明確的規(guī)定作為依據(jù)，而且其利用的彌補(bǔ)虧損指標(biāo)LL被合并企業(yè)存在一定凈資產(chǎn)時(shí)可利用的補(bǔ)虧指標(biāo)可能還要高，出現(xiàn)計(jì)稅上的不公。所以筆者尚不能認(rèn)同這種提法。
某一納稅年度可彌補(bǔ)被合并企業(yè)虧損所得額＝合并企．業(yè)某一納稅年度彌補(bǔ)虧損前的所得額x(被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值：合并后合并企業(yè)全部?jī)糍Y產(chǎn)公允價(jià)值)。
上述合并方式習(xí)慣上被稱(chēng)為“免稅合并重組”。不過(guò)，由于在國(guó)稅發(fā)[2000]119號(hào)文中規(guī)定合并企業(yè)接受被合并企業(yè)全部資產(chǎn)的計(jì)稅成本。須以被合并企業(yè)原賬面凈值為基礎(chǔ)確定，所以這實(shí)質(zhì)上是一個(gè)遞延納稅的規(guī)定.
在企業(yè)購(gòu)并實(shí)務(wù)中，往拄主并方的績(jī)效較好，而被并方正相反。當(dāng)被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值為零或?yàn)樨?fù)數(shù)時(shí)，如果選擇“免稅合并重組”，合并企業(yè)按照上述公式將無(wú)法獲得補(bǔ)虧指標(biāo)，因?yàn)楣街欣ㄌ?hào)內(nèi)的結(jié)果為零。為充分而合理地利用被合并企業(yè)的虧損，可采用的納稅籌劃方法首先是尋求“債務(wù)重組”。
例如，乙公司被合并前兩年發(fā)生的、尚未彌補(bǔ)的虧損為200萬(wàn)元，合并基準(zhǔn)日賬面資產(chǎn)和負(fù)債均為1500萬(wàn)元，凈資產(chǎn)為零，合并時(shí)確認(rèn)的公允價(jià)值也為零。乙公司有A、B兩個(gè)股東。甲公司系合并企業(yè)，合并基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)為2000萬(wàn)元，合并后第一個(gè)納稅年度補(bǔ)虧前的應(yīng)納稅所得額為300萬(wàn)元，企業(yè)所得稅稅率為33％。如果甲、乙公司直接合并，將很難利用乙公司的虧損。
現(xiàn)將合并方案改為：合并前，某債權(quán)人c將其在乙公司的500萬(wàn)元長(zhǎng)期債權(quán)等值轉(zhuǎn)為500萬(wàn)元股權(quán)，按照國(guó)家稅務(wù)總局第6號(hào)令中規(guī)定的計(jì)稅原則，乙公司債務(wù)重組時(shí)不產(chǎn)生所得，尚未彌補(bǔ)的虧損仍為200萬(wàn)元、但乙公司合并前的凈資產(chǎn)因此增加為500萬(wàn)元，合并雙方?jīng)Q定按該金額為基礎(chǔ)合并。合并后當(dāng)年甲公司可彌補(bǔ)的虧損為：300×500／(500十2000)＝60(萬(wàn)元)。這種方案付諸實(shí)施的必要前提是甲公司的股東及原乙公司的A、B股東必須接納C股東進(jìn)入新公司，給予其相應(yīng)的股份、不怕因c股東的加盟而稀釋其控股權(quán)；而c股東由債權(quán)人變?yōu)橥顿Y人后，其對(duì)公司財(cái)產(chǎn)要求權(quán)的順序由前向后轉(zhuǎn)移，c股東須樂(lè)于接受這一事實(shí)。
股東C日后如果希望將“債轉(zhuǎn)股”的500萬(wàn)元形成現(xiàn)金流人，則可通過(guò)法定程序進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓或從甲公司減資等方式實(shí)現(xiàn)。
除了上述“債轉(zhuǎn)股”的方法外，如果合并與被合并企業(yè)雙方還存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，還可使用讓步式的債務(wù)重組。
例如，在上例中，乙公司欠甲公司貨款350萬(wàn)元?，F(xiàn)雙方簽訂債務(wù)重組協(xié)議，乙公司一次性向甲公司支付200萬(wàn)元，甲公司豁免其剩余的償債義務(wù)。按照相關(guān)規(guī)定，乙公司因此而獲得了150萬(wàn)元的債務(wù)重組所得，彌補(bǔ)其虧損后尚有未彌補(bǔ)虧損50萬(wàn)元，同時(shí)凈資產(chǎn)增加為150萬(wàn)元5甲公司發(fā)生了150萬(wàn)元的債務(wù)重組損失，可直接沖減其當(dāng)期應(yīng)納稅所得額，從而通過(guò)債務(wù)重組實(shí)現(xiàn)了對(duì)乙公司虧損的直接利用。因?yàn)橐夜緜鶆?wù)重組后有凈資產(chǎn)150萬(wàn)元，故其尚未彌補(bǔ)的虧損在合并后仍可由甲公司按上述規(guī)定公式計(jì)算彌補(bǔ)。
利用這種籌劃方法時(shí)應(yīng)注意的要點(diǎn)是：
首先，甲公司應(yīng)在律師的指導(dǎo)下。與對(duì)方簽訂規(guī)范、嚴(yán)密的債務(wù)重組與合并協(xié)議，確保在債務(wù)重組后能實(shí)現(xiàn)合并與補(bǔ)虧抵稅的雙重目的，避免豁免對(duì)方債務(wù)后卻又落得個(gè)合并未果的“賠了夫人又折兵”的結(jié)局。
其次，乙公司因債務(wù)重組而使得凈資產(chǎn)由零而變?yōu)?50萬(wàn)元，其股東不能因此而提出對(duì)在合并后公司中占股份額的非份要求，雙方應(yīng)在合并前對(duì)此有明確協(xié)定和約束。就例中甲公司而言，如果將乙公司的虧損全部利用，在不考慮貨幣時(shí)間價(jià)值的情況下，抵減的企業(yè)所得稅額為200x33％＝66(萬(wàn)元)。甲公司可在此范圍內(nèi)，給予乙公司股東適當(dāng)?shù)墓蓹?quán)支付額作為回報(bào)。
再次，按規(guī)定，“免稅合并重組”須經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)，為此應(yīng)注意關(guān)于在企業(yè)合并的稅收法規(guī)中是否限制企業(yè)合并前有關(guān)利益各方的某些行為——如債務(wù)重組(注：目前還沒(méi)有這方面的規(guī)定)，以防止不當(dāng)籌劃的政策風(fēng)險(xiǎn)。
在實(shí)踐中，還存在著一種由虧損企業(yè)作為主并方合并績(jī)優(yōu)企業(yè)或購(gòu)并優(yōu)勢(shì)企業(yè)營(yíng)利部門(mén)這樣一種有悖常規(guī)的合并方法，從而在合并后用原績(jī)優(yōu)企業(yè)資產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)部分產(chǎn)生的所得直接彌補(bǔ)主并方的虧損，避開(kāi)了上述公式的限制。這種方法在一般情況下出現(xiàn)在主并方雖然效益不佳、但可能因公司歷史較久而有品脾效應(yīng)，或因具有行業(yè)準(zhǔn)入優(yōu)勢(shì)、融資平臺(tái)功能等而具有潛在的“殼資源”價(jià)值。
另外，有人認(rèn)為，在被合并企業(yè)凈資產(chǎn)為零的情況下． “被合并企業(yè)的凈資產(chǎn)公允價(jià)值可以用合并企業(yè)承擔(dān)的被合并企業(yè)的債務(wù)額來(lái)代替”。筆者認(rèn)為，這種提法在現(xiàn)行稅法中沒(méi)有明確的規(guī)定作為依據(jù)，而且其利用的彌補(bǔ)虧損指標(biāo)LL被合并企業(yè)存在一定凈資產(chǎn)時(shí)可利用的補(bǔ)虧指標(biāo)可能還要高，出現(xiàn)計(jì)稅上的不公。所以筆者尚不能認(rèn)同這種提法。
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