摘 要：中國證券市場的誠信缺失屢禁不止，其根源在于法律制度不健全，缺乏直接立法，現(xiàn)有的法律法規(guī)中法律內(nèi)容欠缺。執(zhí)法難度大、守信成本高、失信成本低也對(duì)市場主體的失信行為起到了推波助瀾的作用。因此，當(dāng)務(wù)之急是：制定全國統(tǒng)一的信用法、征信法和失信懲罰法，完善中國證券市場誠信的相關(guān)配套法律制度，完善失信懲戒、守信受益機(jī)制。

　　關(guān)鍵詞：法律欠缺；證券市場；誠信缺失。

　　中國證券市場誠信缺失的現(xiàn)象層出不窮。從瓊民源、藍(lán)田股份，到東方鍋爐、銀廣夏、ST紅光、大慶聯(lián)誼的財(cái)務(wù)造假；從億安科技、中科創(chuàng)業(yè)，到王紫軍買賣中國紡機(jī)、周建明操縱15只股票、北京首放操縱38只股票和權(quán)證、武漢新蘭德朱漢東和陳杰操縱5只股票、朱耀明操縱百科藥業(yè)等的股票操縱案；從吉林敖東、延邊公路到寶安公司、張家界、濟(jì)南輕騎、北大方正、川長征、杭蕭鋼構(gòu)的內(nèi)幕交易案，無不體現(xiàn)出誠信的缺失。市場信用的維系要靠兩種機(jī)制，即道德約束與法律規(guī)范。經(jīng)驗(yàn)表明，許多市場行為的道德約束比法律更有效。但道德約束較軟，特別是當(dāng)一個(gè)社會(huì)失信行為較為嚴(yán)重時(shí)，道德約束往往顯得蒼白無力，且作用范圍相對(duì)較窄，缺乏強(qiáng)制力和廣泛性。因此，法律規(guī)范必不可少。可以說，中國證券市場誠信法律制度的欠缺是市場主體失信的根源。“以制度決定論的觀點(diǎn)，中國證券市場存在的信用問題，歸根結(jié)底都是制度與機(jī)制問題。”[ 1 ]

　　一、法律制度不健全

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　　目前，中國已制定的涉及信用的法律有《民法通則》、《合同法》、《擔(dān)保法》、《商業(yè)銀行法》、《公司法》、《票據(jù)法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《證券法》以及《刑法》等，《憲法》第三十八、三十九、四十條明確了對(duì)公民的人格尊嚴(yán)、住宅、通信自由和通信秘密的保護(hù)，這是中國法律對(duì)隱私權(quán)進(jìn)行保護(hù)的最根本的依據(jù)�！缎谭ā分幸灿袑�(duì)詐騙等犯罪行為處以刑罰的規(guī)定。上述法律只對(duì)部分信用行為的保護(hù)有保障作用，但并不完善。如對(duì)于資產(chǎn)重組中的債務(wù)轉(zhuǎn)移、上市公司的內(nèi)部人控制、利用關(guān)聯(lián)公司搞信用欺詐，都缺乏相應(yīng)機(jī)制。雖然已修訂了《證券法》，但與之相配套的相關(guān)法律如《證券交易法》、《證券信息披露法》等還未制定，尚未形成完整的證券法規(guī)體系。

　　中國至今尚無系統(tǒng)的專門規(guī)范信用的法律，也沒有征信數(shù)據(jù)公開的法律環(huán)境。而征信數(shù)據(jù)公開是信用記錄和信用調(diào)查的前提。中國關(guān)于企業(yè)信用的數(shù)據(jù)存在于工商、稅務(wù)、銀行、海關(guān)、法院以及技術(shù)監(jiān)督等部門，征信機(jī)構(gòu)要取得數(shù)據(jù)十分困難。對(duì)于個(gè)人信用行為的記錄，也缺乏權(quán)威性的規(guī)范。中國還沒有建立起有效的信用懲罰機(jī)制，對(duì)于上市公司、證券中介機(jī)構(gòu)等的失信行為懲罰不嚴(yán)。中國急需制定類似美國的《公平信用報(bào)告法》那樣的統(tǒng)一規(guī)范信用管理和信用活動(dòng)的法律。

　　（二）法律內(nèi)容欠缺。

　　例如，投資者發(fā)現(xiàn)上市公司在公開披露的信息中隱藏著不真實(shí)信息或虛假信息，其中一些虛假信息帶有明顯的故意。包括一些公司在發(fā)股募資之后立即改變資金投向，而改變投向的理由又是在發(fā)股之前就一目了然的，這些現(xiàn)象是否屬于擾亂證券市場或證券欺詐行為？ 在《證券法》和《刑法》中缺乏法律規(guī)定。

　　又如，在國有股一股獨(dú)大且所有者缺位的條件下，如果按照《公司法》有關(guān)股東大會(huì)的表決權(quán)規(guī)定，只需國有股代表一人開會(huì)就可形成所有的股東大會(huì)決議，而上市公司中發(fā)生的相當(dāng)一些問題與此直接相關(guān)。近年來，雖然不少人提出，應(yīng)就維護(hù)中小股東的權(quán)益做出法律上的保障，如控股股東回避制度等，但《公司法》對(duì)這些制度缺乏規(guī)定。

　　再如，一些上市公司在資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、投資及其他方面的弄虛作假中，有關(guān)證券公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所等中介組織實(shí)際上起著協(xié)同甚至主角作用。按照國外的規(guī)定，這些機(jī)構(gòu)應(yīng)負(fù)無限連帶清償責(zé)任�！蹲C券法》雖對(duì)中介機(jī)構(gòu)的違法行為規(guī)定了法律責(zé)任，但均列明了罰款數(shù)額（屬有限責(zé)任范疇） ,《公司法》、《證券法》、《刑法》等均無證券中介機(jī)構(gòu)承擔(dān)無限清償責(zé)任的規(guī)定。這不僅與會(huì)計(jì)師、律師事務(wù)所等的合伙人制度不符，而且不利于約束證券中介機(jī)構(gòu)的相關(guān)行為。

　　這些問題的存在，成為誘使證券市場產(chǎn)生虛假信息、操縱市場、內(nèi)幕交易等失信行為的原因。

　　二、執(zhí)法難度大、失信成本低

　�。ㄒ唬﹫�(zhí)法難度大。

　　中國證券市場每年披露的失信案件比比皆是，但真正被繩之以法的市場主體少之又少。究其原因：

　　一是調(diào)查難。執(zhí)法過程中，受調(diào)查手段的限制，當(dāng)事人常常躲避調(diào)查、不說實(shí)情、隨意變更陳述等。

　　二是取證難。監(jiān)管機(jī)構(gòu)缺乏相應(yīng)的強(qiáng)制措施，難以及時(shí)有效地控制涉案當(dāng)事人和資金、固化證據(jù)。同時(shí)，受害者一般分散在不同地區(qū)，數(shù)量大，且受害時(shí)往往沒有保留證據(jù)。特別是很多非法活動(dòng)通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行。由于網(wǎng)絡(luò)是一個(gè)匿名系統(tǒng)，欺詐者可以掩飾自己的真實(shí)姓名進(jìn)行欺詐行為，很難對(duì)欺詐者收集有效的證據(jù)。

　　三是認(rèn)定難。中國是成文法國家，對(duì)違法違規(guī)性質(zhì)的認(rèn)定必須達(dá)到法律設(shè)定的要件，有些案件需要完整的證據(jù)鏈條，但在實(shí)際中較難達(dá)到這些要求。

　　四是重行政處罰，輕民事、刑事責(zé)任。新《證券法》對(duì)失信活動(dòng)僅限于警告、罰款等行政處罰，且所受處罰與其非法所得及給國家和投資者造成的損失相比相去甚遠(yuǎn)。而《刑法》中對(duì)擅自發(fā)行股票罪、非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、非法經(jīng)營罪的刑事處罰裁定沒有具體標(biāo)準(zhǔn)，處罰相對(duì)較輕。刑事責(zé)任追究力度弱，行政處罰執(zhí)行難，對(duì)罰沒款追繳的強(qiáng)制性措施執(zhí)行不力，罰沒款難以足額到位，使得失信活動(dòng)的受害者獲得民事賠償非常有限，難以形成強(qiáng)大的懲戒威懾力。

　　（二）守信成本高。

　　證券市場的監(jiān)管者與市場主體之間的信息是不對(duì)稱的。在信用合約簽訂之前，非對(duì)稱信息將導(dǎo)致信用市場中的逆向選擇；而在簽訂之后，市場主體會(huì)產(chǎn)生道德風(fēng)險(xiǎn)行為。同時(shí)，不同市場主體之間的信息不對(duì)稱程度也是不同的，這種信息的不對(duì)稱主要表現(xiàn)為市場主體雙方對(duì)信用過程所擁有的信息在數(shù)量及質(zhì)量上的差異。以銀行信貸關(guān)系為例，假定通過銀行貸款融資的企業(yè)存在兩種類型：經(jīng)營狀況良好、信譽(yù)較高的企業(yè)（G）和經(jīng)營狀況較差、信譽(yù)較低的企業(yè)（B） 。又假定G企業(yè)的貸款風(fēng)險(xiǎn)βg較低，而B企業(yè)的貸款風(fēng)險(xiǎn)βb較高，βg （Pg -ηg） ,即銀行與風(fēng)險(xiǎn)較高企業(yè)的信息不對(duì)稱程度高于與風(fēng)險(xiǎn)較低企業(yè)的信息不對(duì)稱程度。（ Pg -ηg）和（ Pb -ηb）的大小取決于銀行征集企業(yè)資信信息的投入成本，銀行對(duì)信息投入成本越大，非對(duì)稱信息的程度就越小。從理論上看，銀行最佳的信息投入由邊際收益等于邊際成本時(shí)的均衡點(diǎn)決定。

　　信息不對(duì)稱的程度取決于兩個(gè)因素，一是公共信用信息的供給能力，二是獲取信用信息的成本大小。

　　如果存在完善的企業(yè)、個(gè)人資信評(píng)價(jià)機(jī)制、機(jī)構(gòu)和網(wǎng)絡(luò)，交易的一方可以以較小的成本獲得對(duì)方的資信信息，授信方便可做出合理的信用評(píng)估，從而降低信息不對(duì)稱程度。由于中國信用評(píng)級(jí)體系還沒有完全建立，監(jiān)管者很難通過市場獲得市場主體的真實(shí)信息。

　　虛假信息的普遍存在進(jìn)一步加劇了信息不對(duì)稱程度，使市場主體面臨超常的道德風(fēng)險(xiǎn)問題。當(dāng)市場資源的許可證實(shí)際上由管制機(jī)構(gòu)發(fā)放時(shí)，申請(qǐng)人就會(huì)毫不猶豫地蒙騙管制機(jī)構(gòu)；當(dāng)管制機(jī)構(gòu)及其個(gè)人希望參與市場資源分配時(shí)，他們就會(huì)縱容市場主體的欺詐行為。在這樣的制度背景下，欺詐者違法違規(guī)所付出的成本會(huì)大大低于其所得，證券欺詐現(xiàn)象就不可避免。當(dāng)誠信的堅(jiān)持無法得到回報(bào)時(shí)，守信企業(yè)和個(gè)人往往會(huì)因缺少動(dòng)力慢慢走向失信。[ 2 ]

　　（三）失信成本低。

　　正常情況下，違約是要付出代價(jià)的：需要對(duì)信用關(guān)系的受害方進(jìn)行經(jīng)濟(jì)賠償，也會(huì)降低自身的信用水平，從而不利于以后的信用活動(dòng)。但在中國證券市場違約不會(huì)發(fā)生以上成本。因?yàn)樽鳛槭芎Ψ降闹行」蓶|處于弱勢地位，對(duì)上市公司、中介機(jī)構(gòu)和大股東違約造成的損失賠償要求根本無法實(shí)現(xiàn)；同時(shí)，由于沒有信用登記和查詢系統(tǒng)，股市中的違約行為很難為外界了解，當(dāng)然也不會(huì)對(duì)其信用水平有任何影響。只有極少數(shù)的違法違規(guī)行為被監(jiān)管部門查處并曝光，但概率太小。而在信用普遍缺失時(shí)，少數(shù)的守約者反而會(huì)吃虧。我們通過上市公司失信行為的成本—收益模型，對(duì)這一過程加以進(jìn)一步分析。E （W） = （A +B +C） P + （M + S） （1 - P）其中： E （W）表示預(yù)期行為總效用； P表示失信行為被查處的概率； A表示上市公司誠信缺失行為發(fā)生后被查處的經(jīng)濟(jì)處罰； B 表示上市公司誠信缺失行為發(fā)生后被查處的其他處罰（如降職、開除等） ; C表示上市公司被查處后由于受道德譴責(zé)而帶來的心理成本；M表示上市公司誠信缺失行為發(fā)生后未被發(fā)現(xiàn)查處得到的收益； S表示上市公司未被查處時(shí)因使用權(quán)力帶來額外收益的自我滿足感。式中A、B、C取負(fù)數(shù)，表示成本。我們知道，在一個(gè)既定時(shí)間內(nèi)，守信與失信兩種狀態(tài)是相斥的，不可能同時(shí)發(fā)生，上市公司將通過比較與各種狀態(tài)相關(guān)的預(yù)期來選擇其中的一種狀態(tài)。若E （W） > 0,則上市公司認(rèn)為失信行為預(yù)期利益大于預(yù)期成本，會(huì)選擇失信行為；若E （W） < 0,則上市公司認(rèn)為失信行為預(yù)期成本大于預(yù)期收益，不會(huì)選擇失信行為；若E （W） = 0,則上市公司認(rèn)為失信行為預(yù)期成本等于預(yù)期收益，選擇失信與守信毫無區(qū)別。

　　從模型中，我們可以看出上市公司信用缺失的內(nèi)在誘因，即它決定于上市公司在額外經(jīng)濟(jì)收益下心理滿足感S和查處概率P,前者S與誘因成正相關(guān)關(guān)系，后者P與誘因成負(fù)相關(guān)關(guān)系。因此，當(dāng)S和M較大， P較小時(shí)，也就是當(dāng)社會(huì)沒有建立起鼓勵(lì)守信、懲罰失信的規(guī)則而失信所帶來的收益又遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于所遭受的成本時(shí)，就容易誘發(fā)作為經(jīng)濟(jì)人的上市公司，在追求自身效用最大化過程中利用手中權(quán)力以各種名義而體現(xiàn)出來的失信行為，以及由此帶來的公眾對(duì)整個(gè)市場誠信評(píng)價(jià)的降低，而這些也是中國證券市場的現(xiàn)狀。

　　三、完善證券市場誠信的思路

　　（一）制定全國統(tǒng)一的信用法、征信法和失信懲罰法。

　　1999年開始在上海建立信用體系，但在全國范圍內(nèi)至今還沒有形成統(tǒng)一的規(guī)范個(gè)人誠信的專門法律。為此，應(yīng)盡快制定全國統(tǒng)一的《信用法》，明確國家信用管理機(jī)構(gòu)和信用中介機(jī)構(gòu)的法律地位，明確社會(huì)信用體系建設(shè)的一般原則，搭建起信用法律的基本框架。同時(shí)，中國目前關(guān)于企業(yè)、個(gè)人信用信息的法律、法規(guī)還比較零散，迫切需要一部統(tǒng)一的《征信法》來規(guī)范信用信息的征集內(nèi)容、征集程序、征集范圍、征集對(duì)象及公開方式和公開限度。建立對(duì)失信單位、失信個(gè)人的懲罰機(jī)制是金融信用體系鏈條中最關(guān)鍵的一環(huán)。有了《失信懲罰法》，就增加了違法者或失信人的失信成本，一旦踩了這條紅線，市場主體不僅名譽(yù)上受到極大損害，在經(jīng)濟(jì)上也會(huì)受到很大的損失。因此，《失信懲罰法》可使市場主體經(jīng)過理性思考和法理上的權(quán)衡后做出誠信的良性選擇。中國的失信懲罰辦法還比較零散，尚未形成完整體系，應(yīng)盡快建立一部《失信懲罰法》。

　�。ǘ�）完善配套法律制度。

　　根據(jù)各種不同信用類型信息采集和登記的需要，應(yīng)該制定、完善《證券投資者保護(hù)法》、《兼并與收購法》、《投資公司法》、《投資顧問法》、《證券交易法》、《證券信譽(yù)評(píng)級(jí)法》、《不良經(jīng)營行為記錄辦法》、《企業(yè)金融資信調(diào)查辦法》、《行政信息公開法》、《個(gè)人信息征信法》、《擔(dān)保財(cái)產(chǎn)公開辦法》、《合同履行備案制度》、《基本信用保障法》、《個(gè)人信用評(píng)級(jí)辦法》、《消費(fèi)信貸法》、《信用控制法》、《信用卡發(fā)行法》、《電子資金轉(zhuǎn)賬法》、《信息公開法》、《信用信息查詢辦法》、《信用評(píng)估機(jī)構(gòu)登記管理法》等一系列法律法規(guī)，以保證信用管理機(jī)構(gòu)可以根據(jù)法律規(guī)定獲取對(duì)象的信用信息，并通過制定《信用警示法》等，設(shè)定基本誠信指標(biāo)，從而使信用法律制度成為一個(gè)具備預(yù)期和預(yù)警功能的系統(tǒng)，完善證券市場的征信服務(wù)，降低其征信成本。

　�。ㄈ�）完善失信懲戒，守信受益機(jī)制。

　�、�18世紀(jì)，英國運(yùn)送犯人到澳大利亞，規(guī)定按照上船時(shí)犯人的數(shù)量給付私營船主費(fèi)用。因此，私營船主們?yōu)榱四踩”├�，便不顧犯人的死活，盡可能多裝人，卻把生活標(biāo)準(zhǔn)降到最低。一旦船離了岸，船主按人數(shù)拿到了錢，對(duì)這些人能否活著到達(dá)澳洲就不管了。有些船主甚至故意斷水?dāng)嗍场?年間從英國運(yùn)到澳洲的犯人在船上的死亡率達(dá)12%,不僅英國政府遭受了巨大的經(jīng)濟(jì)和人力資源損失，英國民眾對(duì)此也極為不滿。因此，英國政府重新制定了一個(gè)新的政策。他們規(guī)定不論在英國上船裝多少人，到澳洲上岸時(shí)再清點(diǎn)人數(shù)支付報(bào)酬。結(jié)果，后期運(yùn)往澳大利亞的犯人的死亡率大幅降低，最低降到了1%以下，有些運(yùn)載幾百人的船只經(jīng)過幾個(gè)月的航行竟然沒有一人死亡，而原來最高時(shí)，可達(dá)94%。

　　在國外，信用狀況是依靠嚴(yán)密的、合理的法律制度來保障的。誰破壞誠信，誰就要付出沉重的代價(jià)。18世紀(jì)英國犯人到澳洲的例子被研究了數(shù)百年① ,今天仍給我們極大的啟發(fā)：制度就是力量，僅僅依靠人性的自覺、他人的監(jiān)督、說服教育都不是解決問題的關(guān)鍵。解決問題的關(guān)鍵是建立合理的制度，要讓信用缺失者不敢為、不能為、不愿為。[ 3 ]經(jīng)濟(jì)學(xué)家林毅夫認(rèn)為，建立對(duì)失信企業(yè)的懲罰機(jī)制是信用體系鏈條中最關(guān)鍵的一環(huán)。號(hào)稱“懲罰之國”的新加坡社會(huì)秩序、文明禮貌程度在世界上是有口皆碑的。

　　在新加坡隨便吐1口痰的懲罰金額高達(dá)普通人1個(gè)月工資，懲罰的威懾力讓人們自覺地去遵守社會(huì)公德。在美國，首次制假將面臨200萬美元罰金和10年監(jiān)禁。在中國，制假卻可以1 000 美元的罰金而逃之夭夭，毫無威懾力度。[ 4 ]可見，懲罰力度不夠是導(dǎo)致中國誠信缺失的主要原因。我們不單讓失信者造成聲譽(yù)損害與財(cái)富的損失，更主要的是給失信者打上不誠信的社會(huì)標(biāo)記，使其在社會(huì)上無立足之地，真正起到威懾的作用。“懲罰必須明確，否則那些有犯罪動(dòng)機(jī)的人就會(huì)趁機(jī)行事。目前，大多數(shù)違法者都漏網(wǎng)了。犯罪分子將懲罰僅僅看作是碰運(yùn)氣時(shí)可能會(huì)遇到的一種危險(xiǎn)。”同時(shí)，必須對(duì)懲罰度提出更高的要求。如果懲處“過重或是帶著模糊的反感和敵視，犯人就會(huì)覺得這是殘酷折磨違法者”[ 5 ] 。

　　同時(shí)，對(duì)于法人實(shí)體而言，他們的失信行為，無論何種原因，其高管層都有不可推卸的責(zé)任。應(yīng)加大對(duì)法人實(shí)體中公司高管者的處罰力度，使他們的失信收益不足以彌補(bǔ)失信成本，以此約束他們的各種失信行為。比如，對(duì)不講信用的企業(yè)，不僅被征信企業(yè)記錄在案，并且要求通過網(wǎng)絡(luò)等各種媒體向社會(huì)公開發(fā)布黑榜，使這些信息能被需要者及時(shí)查詢；各商業(yè)銀行要停止對(duì)其授信和開設(shè)新戶；工商行政管理部門不予批準(zhǔn)新辦企業(yè)、不予通過工商年檢；稅務(wù)部門不為其辦理稅務(wù)登記；對(duì)逃廢債企業(yè)法人代表也要采取相應(yīng)制裁措施等。

　　參考文獻(xiàn)：

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　　[ 5 ] [美]查爾斯·霍頓·庫利。 包凡一，王源譯。 人類本性與社會(huì)秩序[M ]. 北京：華夏出版社， 1989.