雅虎與阿里如何“免稅拆分”

編者按：美國(guó)雅虎公司1月27日宣布，擬新設(shè)一家投資公司SpinCo，獨(dú)立于雅虎，接管雅虎所持中國(guó)阿里巴巴集團(tuán)股份。待完成這項(xiàng)安排，預(yù)計(jì)2015年第四季度，雅虎將與阿里巴巴徹底“分手”。雅虎是總部位于加利福尼亞州北部“硅谷”的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，10年前與阿里巴巴成為合作伙伴，獲得相應(yīng)份額股權(quán)。阿里巴巴2012年回購(gòu)部分股權(quán)，雅虎留存3.84億股阿里巴巴股份，相當(dāng)于阿里巴巴15.4%股權(quán)，現(xiàn)有市場(chǎng)價(jià)值據(jù)估算大約400億美元。27日宣布的初步方案一大亮點(diǎn)是，雅虎管理層計(jì)劃通過(guò)一系列的安排實(shí)現(xiàn)與阿里的“免稅拆分”，本文為您解讀其中的稅務(wù)安排。

通常而言，在美國(guó)，一家公司在出售變現(xiàn)另外一家公司的股票時(shí)，需要向美國(guó)聯(lián)邦政府繳納約35%的資本利得稅。雅虎2013年出售約100億美元阿里巴巴股票時(shí)，繳納了30億美元稅金。阿里巴巴IPO之后，雅虎持有的股票有一年的禁售期，到2015年9月21日起才能拋售。但是，如果按照正常的程序進(jìn)行股票拋售，支付的綜合稅率將高達(dá)40%，也就是說(shuō)雅虎需要繳稅最高達(dá)160億美元，雅虎首席執(zhí)行官瑪麗薩·邁耶說(shuō)，自2012年7月接掌雅虎以來(lái)，她“一直盡力探尋某種高效避稅選項(xiàng)，為股東實(shí)現(xiàn)我們(雅虎)對(duì)阿里巴巴投資的價(jià)值最大化。”為此，在過(guò)去兩年里，雅虎一直在為阿里巴巴的股票變現(xiàn)尋求避稅方式，27日雅虎宣布決定拆分出獨(dú)立的投資公司SpinCo并將雅虎持有的3.84億股阿里股票打包注入，預(yù)計(jì)拆分和交易將于2015年第四季度完成。

一、美國(guó)“免稅拆分”的條件

世界各國(guó)對(duì)于符合特定條件的并購(gòu)重組交易均給與一定的特殊稅收政策。在美國(guó)，“免稅重組”的一個(gè)顯著特征是：“為獲得目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)或有投票權(quán)的股票而支付的主要對(duì)價(jià)必須是收購(gòu)企業(yè)的有投票權(quán)的股票。”美國(guó)稅法規(guī)定，當(dāng)收購(gòu)企業(yè)用其有投票權(quán)的股票換取目標(biāo)企業(yè)的股票或資產(chǎn)時(shí)，可以獲得一定范圍內(nèi)的優(yōu)惠。對(duì)目標(biāo)企業(yè)而言，其股東不需要在獲得收購(gòu)企業(yè)股票時(shí)立即確認(rèn)資本利得，只需在將來(lái)處理股票時(shí)，確認(rèn)已實(shí)現(xiàn)收益。與此同時(shí)，免稅重組還必須能夠證明企業(yè)具有合理的、非避稅的商業(yè)動(dòng)機(jī)和所有權(quán)及經(jīng)營(yíng)權(quán)的實(shí)質(zhì)連續(xù)性等。事實(shí)上，我國(guó)針對(duì)并購(gòu)重組的特殊性稅務(wù)處理很大程度上也是借鑒了美國(guó)的立法思路。

二、雅虎可能采取的拆分方案分析

根據(jù)目前披露的信息，雅虎有可能通過(guò)以下的某種方案剝離阿里資產(chǎn)，以實(shí)現(xiàn)與阿里巴巴的“免稅拆分”：

1、模仿馬龍

2013年，LibertyVentures的約翰·馬龍(John Malone)希望在出售旅行網(wǎng)站TripAdvisor的股份時(shí)通過(guò)轉(zhuǎn)移股份實(shí)現(xiàn)“免稅”的目的，基本做法如下：

第一步：將TripAdvisor和服裝零售商BuySeasons兩家公司的股權(quán)轉(zhuǎn)移給一個(gè)為該交易專門設(shè)立的實(shí)體。

第二步：新的實(shí)體向銀行貸款4億美元，多數(shù)將歸Liberty所有，而新實(shí)體的股票也被剝離給Liberty的股東。

第三步：TripAdvisor收購(gòu)新實(shí)體，并用TripAdvisor自己的股票作為交換，TripAdvisor同意償還4億美元貸款。

當(dāng)所有交易完成后，Liberty Ventures得以變現(xiàn)并退出TripAdvisor，但由于這并非直接出售股權(quán)，因此不必繳納資本利得稅。Liberty的股東也獲得了TripAdvisor的股票，效果相當(dāng)于Liberty將其持有的TripAdvisor股票派發(fā)給自己的投資者，但Liberty投資者也不必因?yàn)樵摻灰字Ц抖惤稹?

具體到雅虎，該公司也可以將其持有的阿里巴巴股份剝離到一個(gè)新的實(shí)體，然后借款并將現(xiàn)金返還給雅虎。

2、模仿巴菲特（現(xiàn)金充裕剝離計(jì)劃）

典型案例是2013年股神沃倫·巴菲特(Warren Buffett)曾經(jīng)使用該辦法。伯克希爾-哈撒韋公司與格雷厄姆控股2013年3月達(dá)成一項(xiàng)協(xié)議，使得巴菲特的公司可以通過(guò)免繳資本利得稅的方式出售華盛頓郵報(bào)公司的股份。該協(xié)議要求格雷厄姆控股將現(xiàn)金和一家邁阿密電視臺(tái)(合計(jì)價(jià)值相當(dāng)于伯克希爾-哈撒韋的投資總額)轉(zhuǎn)移到一家新的子公司。格雷厄姆隨后將這家新公司的股權(quán)轉(zhuǎn)移給伯克希爾-哈撒韋，而伯克希爾-哈撒韋則將其持有的格雷厄姆股份返還給這家媒體公司，從而達(dá)成所謂的換股協(xié)議。由于該交易采用換股方式，而不是直接出售，因此不必繳納資本利得稅。

如果雅虎效仿這種方式，需要通過(guò)以下幾個(gè)步驟：首先，雅虎要建立一家子公司SpinCo，由阿里巴巴注入現(xiàn)金，同時(shí)阿里巴巴或另外一方再注入一定量的資產(chǎn)。然后，拿這一實(shí)體的股權(quán)置換雅虎所持的阿里巴巴的股份，這樣雅虎就獲得了這家子公司的現(xiàn)金和資產(chǎn)，同時(shí)阿里巴巴也將拿回自己的股份。

三、雅虎拆分重組的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)提示

由于雅虎將要實(shí)施的交易金額巨大，并有可能成為美國(guó)有史以來(lái)最大“現(xiàn)金充裕剝離”交易之一，它將面臨美國(guó)國(guó)稅局的嚴(yán)格審查，尤其是對(duì)“合理商業(yè)目的”審查，現(xiàn)有稅法并沒(méi)有對(duì)“商業(yè)目的”進(jìn)行十分明確規(guī)定，這取決于公司及其顧問(wèn)拿出合適的理由來(lái)證明“現(xiàn)金充裕剝離”等交易的合法性。同時(shí)，如果雅虎公司因涉嫌避稅被訴諸法庭，考慮到美國(guó)是判例法國(guó)家的背景，法官可以通過(guò)審判確立“法律”，這無(wú)疑會(huì)給交易的稅收政策適用帶來(lái)極大的不確定性。同時(shí)，在該稅務(wù)籌劃方案的實(shí)施過(guò)程中，由于阿里是一家互聯(lián)網(wǎng)交易平臺(tái)公司，選擇向投資公司SpinCo注入何種資產(chǎn)，也面臨考驗(yàn)。

四、啟示

美國(guó)聯(lián)邦一位大法官曾經(jīng)說(shuō)過(guò)：“人們合理安排自己的活動(dòng)以降低稅負(fù)，是無(wú)可指責(zé)的。每個(gè)人都可以這樣做，不論他是富人，還是窮人。納稅人無(wú)須超過(guò)法律的規(guī)定來(lái)承擔(dān)國(guó)家稅收。”

在進(jìn)行重大交易前，聘請(qǐng)專業(yè)的稅務(wù)律師進(jìn)行周密的稅務(wù)籌劃已經(jīng)成為美國(guó)大公司一項(xiàng)基本做法，本案中，如果按照正常的程序進(jìn)行股票拋售，雅虎需要繳納高達(dá)160億美元的稅金，通過(guò)稅務(wù)籌劃，有望避免繳納上述高昂的資本利得稅。事實(shí)上，2013年以來(lái)，我國(guó)已經(jīng)掀起新一輪的并購(gòu)浪潮，無(wú)論是并購(gòu)重組的企業(yè)數(shù)量還是規(guī)模額度都在迅速增加。由此，國(guó)家也出臺(tái)了鼓勵(lì)并購(gòu)重組的稅收政策，尤其是近期降低了并購(gòu)重組適用特殊性稅務(wù)處理的適用標(biāo)準(zhǔn)，將收購(gòu)資產(chǎn)、股權(quán)的比例由75%下調(diào)為50%，稅務(wù)籌劃的空間大大增加，我國(guó)企業(yè)可以以本案例為鑒，在并購(gòu)重組過(guò)程中，積極進(jìn)行稅務(wù)籌劃，降低交易的稅負(fù)成本，當(dāng)然也要控制好其中的法律風(fēng)險(xiǎn)，尤其通過(guò)一定的商業(yè)安排，確保有“合理商業(yè)目的”。