2004年11月底，《商業(yè)銀行設立基金管理公司試點管理辦法》（征求意見稿）出臺，印證了中國銀監(jiān)會政策法規(guī)部主任張元的說法：2003年《商業(yè)銀行法》修改后，中國商業(yè)銀行投資基金管理公司的法律和政策障礙已經不存在了。但是，商業(yè)銀行成立基金公司相關的制度環(huán)境并非水到渠成。

　　克服監(jiān)管難題

　　《證券投資基金法》第二十八條規(guī)定：“基金托管人與基金管理人不得為同一人”。曾擔任《證券投資基金法》起草工作小組副組長的曹鳳岐向《證券市場周刊》指出，這有兩個辦法解決，一是商業(yè)銀行作為主發(fā)起人，找其他金融機構作它的托管人。二是可以采取控股公司的辦法來解決。如成立銀行控股集團，主營業(yè)務除了銀行還可以有其他的業(yè)務，比如出資成立股份制的基金管理公司。集團下屬不同業(yè)務單位在業(yè)務、資金、賬戶、人員上都是分開的，只要能夠建立有效的隔離墻，那么商業(yè)銀行作為托管人，不是太大的問題。當然，為了避免關聯(lián)交易，因此最好的辦法，還是讓其他商業(yè)銀行作為托管行比較合適一些。

　　據(jù)悉，《商業(yè)銀行設立基金管理公司試點管理辦法》（征求意見稿）已明確規(guī)定，商業(yè)銀行不得擔任其投資設立的基金管理公司所管理基金的托管人。

　　雖然，由于托管方面的制度安排，使銀行基金公司之間會出現(xiàn)互相掣肘的局面，但曹鳳岐指出，商業(yè)銀行成立基金公司，這對傳統(tǒng)的基金管理公司仍是一個打擊。

　　曹鳳岐認為，中國的投資市場就這么大，大家都想從這個市場分一個份額，這種情況下就可能造成惡性競爭。目前中國所能投資的股票和債券，就那么多。股票1000多只，真正基金公司購買都是幾十只，再出現(xiàn)“銀字號”基金公司，那么股票的流動性就越來越差。

　　“更根本的是中國必須擴大中國資本市場的投資工具，這樣使大家都有業(yè)務可做。否則成立再多基金管理公司是沒有意義的�！辈茗P岐直言。

　　“商業(yè)銀行發(fā)起設立基金公司是混業(yè)經營的一個非常重要的信號。對分業(yè)經營的突破是它革命性意義之所在�！辈茗P岐指出。

　　對于“銀字號”基金的監(jiān)管問題，曹鳳岐表示，設立基金公司，屬于《基金法》管轄范疇，而《基金法》的執(zhí)行機構是證監(jiān)會。因此商業(yè)銀行成立基金公司，不是央行說成立就成立。銀監(jiān)會只是對銀行業(yè)務進行監(jiān)管，而不能監(jiān)管基金管理公司。為了克服政出多門，法律、行政法規(guī)應當相互協(xié)調，監(jiān)管機構之間也應當協(xié)調。

　　“我主張成立中央金融監(jiān)管協(xié)調委員會，隸屬于國務院之下，又在央行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會等幾個監(jiān)管部門之上。目前的協(xié)調機制還不行，應該設一個直接主管機構，協(xié)調各監(jiān)管機構的關系。在這個總監(jiān)管體系里，央行管什么、銀監(jiān)會管什么、證監(jiān)會管什么，職責明確。如果是共管的，則協(xié)調綜合管理。英國的金融服務局除了貨幣政策外，其他金融監(jiān)管實際上全由它來執(zhí)行。” 曹鳳岐建議。

　　中銀國際英國保誠資產管理有限公司董事長謝涌海向《證券市場周刊》指出，香港商業(yè)銀行成立的基金管理公司，托管人和管理人是由不同的部門監(jiān)管，托管人是由金管局監(jiān)管，而管理人由證監(jiān)會監(jiān)管。

　　防止“以大欺小”

　　雖然，商業(yè)銀行設立基金公司是陽光業(yè)務，然而曹鳳岐認為，商業(yè)銀行發(fā)起設立基金公司最大的問題是關聯(lián)交易，包括基金公司與銀行集團的關聯(lián)交易、與銀行集團內部的關聯(lián)交易。

　　曹鳳岐指出，有時關聯(lián)交易是不可避免的，但關聯(lián)交易一定要公平、公正、公開。否則，關聯(lián)交易最終產生內幕交易，內幕交易是非法的。因此，必須建立內部防火墻制度。銀行集團下面可以設立基金公司、證券公司、信托公司等，這些公司都是獨立法人，它們的業(yè)務、資金、賬戶、人員都是分開的，它們之間是有一道無形的防火墻的。

　　據(jù)悉，《商業(yè)銀行設立基金管理公司試點管理辦法》（征求意見稿）在防止關聯(lián)交易方面做出了一些規(guī)定。

　　曹鳳岐指出，目前基金基本上都是通過商業(yè)銀行代銷的。商業(yè)銀行擁有遍布各地的網點，它成立基金管理公司后，會與現(xiàn)有的基金公司形成競爭。傳統(tǒng)的基金公司在銷售和托管上都受銀行的掣肘。銀行成立基金公司后，可能會對傳統(tǒng)的基金公司提出提高托管費、代銷費等要求，以擠壓它們。如果情況不好的話，可能出現(xiàn)惡性競爭，在這種競爭中，可能傳統(tǒng)的基金公司會失敗。

　　據(jù)悉，征求意見稿規(guī)定，商業(yè)銀行可以代理銷售其投資設立的基金管理公司發(fā)行的基金，但不得有不正當銷售行為和不正當競爭行為。

　　那么如何從制度安排上，來防止商業(yè)銀行設立基金公司可能帶來的壟斷呢？中國證監(jiān)會規(guī)劃委委員波濤向《證券市場周刊》指出，目前，銀行對基金的壟斷主要在銷售環(huán)節(jié)上，因此，應在制度設計上，保證銀行公平地對待所有的銷售任務�！斑@就要有相應的罰則才行。你要讓誰不干什么，一定要告訴他干這個的成本有多大�！�

　　曹鳳岐指出，在開始階段，銀行發(fā)起設立的基金公司不應該在品種上與傳統(tǒng)的基金公司去競爭。銀行應根據(jù)自身的優(yōu)勢，側重于貨幣市場基金，這樣在市場上就不會與傳統(tǒng)的基金公司在同一品種上形成主要競爭。

　　對于未來銀行基金公司在銷售上可能的壟斷，中銀國際英國保誠資產管理有限公司董事長謝涌海向《證券市場周刊》表示，商業(yè)銀行不可能只賣自己基金公司的基金，因為商業(yè)銀行就像一個零售店，應該提供各種產品，如果那里只提供自己店里生產的產品，沒有多樣的選擇，老百姓不會上你商業(yè)銀行去買基金的。