文章簡介：根據(jù)WTO《反傾銷協(xié)定》第10.6條以及我國《反傾銷條例》第44條的規(guī)定，在相關(guān)條件滿足的情況下，可以對實施臨時反傾銷措施之日前90天內(nèi)進口的產(chǎn)品追溯征收反傾銷稅（美國反傾銷法律將此種情形稱為“緊急情況”）。該規(guī)定是反傾銷稅不能追溯征收的一個重要例外規(guī)則，也是反傾銷法律賦予國內(nèi)產(chǎn)業(yè)對于反傾銷措施采取之前，國外產(chǎn)品大量突擊進口或者囤積，并將嚴(yán)重影響到最終反傾銷措施的補救效果時的一項重要權(quán)利和應(yīng)急手段。

　　事實上，對于緊急情況追溯征稅問題，早在我國1997年第一起新聞紙反傾銷案中就已經(jīng)涉及，在其后的多起案件中也出現(xiàn)過此問題，但調(diào)查機關(guān)均沒有做出過追溯征收的決定。到目前為止，我國反傾銷法律對于緊急情況下追溯征稅問題缺乏明確的可以執(zhí)行的認定標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致各相關(guān)方在遇到上述問題時，常常處于非常被動的局面，甚至?xí)适в嘘P(guān)權(quán)利。為此，本文對緊急情況追溯征稅規(guī)則制定的目的以及各項條件應(yīng)達到的標(biāo)準(zhǔn)和追溯征稅的具體操作問題進行探討，以為引玉之磚。

　　制定緊急情況追溯征稅規(guī)則的目的通常情況下，如果調(diào)查機關(guān)根據(jù)法律程序已經(jīng)作出被調(diào)查產(chǎn)品存在傾銷以及由此對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害的肯定性初步裁定后，可以采取臨時反傾銷措施的救濟手段，防止在調(diào)查期間造成的損害。但是，根據(jù)反傾銷法律規(guī)定，臨時反傾銷措施在發(fā)起調(diào)查之日起的60天不得實施。這樣一來，國外生產(chǎn)商及或出口商在案件立案公告和肯定性初步裁定作出前這一段時間內(nèi)就不承擔(dān)被采取反傾銷措施的風(fēng)險。同時，為了避免或者規(guī)避調(diào)查機關(guān)隨后可能采取的反傾銷措施，或者規(guī)避其他國家對其正在開展的貿(mào)易救濟調(diào)查，這些國外生產(chǎn)商及或出口商在上述期間內(nèi)可能會有意的大量突擊出口或者囤積被調(diào)查產(chǎn)品。如果對此種行為沒有相應(yīng)的規(guī)定加以約束或者限制，則征收反傾銷稅的救濟目的將會被嚴(yán)重削弱，甚至沒有任何意義。

　　為了避免上述可能采取的規(guī)避行為并對此種規(guī)避行為出現(xiàn)后所造成的影響提供相應(yīng)的補救，WTO《反傾銷協(xié)定》10.6條規(guī)定，在相關(guān)條件滿足的情況下，最終反傾銷稅可以對在實施臨時反傾銷措施之日前90天內(nèi)進口的產(chǎn)品追溯征收。

　　緊急情況追溯征稅應(yīng)滿足的條件

　　對于緊急情況追溯征稅應(yīng)滿足的條件，WTO《反傾銷協(xié)定》第10.6條原則性地作出了規(guī)定。以下本文對執(zhí)行該條款應(yīng)具體滿足的條件進行分析和說明。

　　1.追溯征稅的先決條件根據(jù)WTO爭端解決機制專家組關(guān)于美國對日本相關(guān)熱軋鋼鐵產(chǎn)品反傾銷案件的裁定，反傾銷協(xié)定10.6條本身就假定了傾銷和損害成立的最終決定已經(jīng)作出的先決條件，如果沒有這個條件，在任何關(guān)于10.6條的案件中均不能決定征收最終反傾銷稅，也就談不上決定最終追溯征收反傾銷稅的問題。

　　2.關(guān)于存在造成損害的傾銷的歷史記錄的條件

　　該條件是WTO《反傾銷協(xié)定》所規(guī)定的一個追溯征稅的客觀條件。

　　根據(jù)美國反傾銷法律的規(guī)定，造成損害的傾銷歷史除了是對美國國內(nèi)產(chǎn)業(yè)外，還包括對其它國家的國內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)有造成損害的傾銷歷史。歐盟的反傾銷法律也有與WTO類似的規(guī)定，即傾銷的歷史記錄并不局限于歐盟內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)。

　　我國《反傾銷條例》第44條規(guī)定的“造成損害的傾銷歷史”是“傾銷產(chǎn)品有對‘國內(nèi)產(chǎn)業(yè)’造成損害的傾銷歷史”。根據(jù)此規(guī)定，似乎我國反傾銷法律規(guī)定的傾銷歷史記錄僅局限于中華人民共和國的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)。如果是這樣理解的話，實際上是提高了我國追溯征稅的標(biāo)準(zhǔn)和要求，使得追溯征稅的條件變得苛刻，加重了國內(nèi)申請人主張追溯征稅的證據(jù)負擔(dān)，十分不利于申請人行使追溯征稅的權(quán)利。

　　3.關(guān)于進口商知道或理應(yīng)知道出口商實行傾銷，且此類傾銷會造成損害的條件

　　此項條件與上述被調(diào)查產(chǎn)品是否存在造成損害的傾銷歷史記錄的條件是選擇性的條件，即二者只要有一種情形或條件滿足要求即可。對于該條件在什么情況下滿足要求的問題，WTO《反傾銷協(xié)定》沒有作出相應(yīng)規(guī)定。

　　根據(jù)美國反傾銷的實踐做法，在認定進口商是否已經(jīng)知道或理應(yīng)知道出口商實行“傾銷”時，美國商務(wù)部以估算的被調(diào)查產(chǎn)品的傾銷幅度的大小作為認定依據(jù)或指導(dǎo)方法。根據(jù)美國商務(wù)部的實踐做法，在被調(diào)查產(chǎn)品的出口商直接將產(chǎn)品出口給美國國內(nèi)的“非關(guān)聯(lián)”公司的情況下估算出的傾銷幅度等于25%或大于25%，或者在被調(diào)查產(chǎn)品的出口商通過美國國內(nèi)的“關(guān)聯(lián)企業(yè)”將產(chǎn)品出口給美國國內(nèi)的非關(guān)聯(lián)公司的此情況下估算出的傾銷幅度等于15%或大于15%，則美國商務(wù)部推定進口商是已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道出口商實行傾銷。

　　對于進口商是否已經(jīng)知道或者理應(yīng)知道“傾銷將會造成損害”的問題，美國反傾銷實踐中，在商務(wù)部擬作出緊急情況追溯征稅初步?jīng)Q定時，美國國際貿(mào)易委員會有關(guān)產(chǎn)業(yè)損害的初步裁決已經(jīng)作出，因此商務(wù)部一般都會參考國際貿(mào)易委員會的損害初裁決定。如果損害初裁認定美國國內(nèi)產(chǎn)業(yè)遭受實質(zhì)損害，則商務(wù)部在初步?jīng)Q定中會據(jù)此推定進口商已經(jīng)知道或者理應(yīng)知道傾銷將會造成損害。

　　但是，在終裁階段，由于美國商務(wù)部作出緊急情況追溯征稅最終決定的時間先于國際貿(mào)易委員會的損害最終裁定，商務(wù)部無法參考國際貿(mào)易委員會的損害裁定。在此情況下，商務(wù)部將根據(jù)其當(dāng)時所獲得的最佳信息作出其最終決定。

　　4.關(guān)于傾銷進口產(chǎn)品在短期內(nèi)大量進口的條件對于該條件應(yīng)如何認定，WTO《反傾銷協(xié)定》沒有作出相應(yīng)規(guī)定。

　　美國商務(wù)部在分析上述情況時，通常是以申請人提交申請書之日前的一段時間（通常為不少于3個月的時間）與提交申請書之日后的相同一段時間進行對比，來認定被調(diào)查產(chǎn)品是否在短期內(nèi)大量進口。

　　如果提交申請書后的一段時間的進口量比提交前一段時間的進口量增長15%，則美國商務(wù)部認為傾銷產(chǎn)品在短期內(nèi)的進口是大量的。當(dāng)然，美國商務(wù)部對于進口是否大量問題，并不是簡單對申請書提交前后的數(shù)據(jù)進行對比，商務(wù)部不僅要考察前后期間的進口數(shù)量和金額的變化情況以及進口產(chǎn)品所占的市場份額情況，而且還要考慮進口的季節(jié)性問題。

　　另外，如果商務(wù)部認定傾銷產(chǎn)品的進口商、出口商或者生產(chǎn)商在申請書提交之前就已經(jīng)知道或者有理由知道反傾銷調(diào)查程序即將開始，則商務(wù)部可以將上述對比期間提前。商務(wù)部將以知道此消息之日前的一段時間（通常為不少于3個月的時間）與知道此消息之后的相同一段時間進行對比，來認定被調(diào)查產(chǎn)品是否在短期內(nèi)大量進口。

　　例如，在美國對俄羅斯的熱軋?zhí)间摪宸磧A銷案件中，申請書是于1998年9月30日提交的。商務(wù)部在裁定中認為，包括媒體報道等相關(guān)證據(jù)表明俄羅斯熱軋產(chǎn)品的進口商、出口商或者生產(chǎn)商在1998年4月底就已經(jīng)知道此反傾銷程序即將開始。因此，商務(wù)部以1998年5月-9月這段時間與1997年12月-1998年4月期間進行對比，以認定被調(diào)查產(chǎn)品是否在短期內(nèi)大量進口。

　　5.關(guān)于短期內(nèi)大量進口的傾銷產(chǎn)品可能會嚴(yán)重削弱即將實施的最終反傾銷稅的補救效果的條件

　　在美國的反傾銷實踐中，此項條件的審查職責(zé)在國際貿(mào)易委員會。根據(jù)美國反傾銷法律規(guī)定，商務(wù)部必須首先就是否存在緊急情況作出決定；如果決定是肯定性的，且國際貿(mào)易委員會也對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)是否遭受到實質(zhì)損害作出了肯定性最終裁定，那么委員會還必須在最終裁定中作出另外的決定，即商務(wù)部最終對緊急情況的肯定性決定是否可能嚴(yán)重削弱即將簽發(fā)的反傾銷令的救濟效果。在作出裁定時，委員會應(yīng)考慮的其他相關(guān)因素為：（1）進口時間和數(shù)量；（2）進口存貨的迅速上升；（3）其他任何意味著反傾銷令的救濟效果會被嚴(yán)重削弱的情況。

　　在考慮進口的時間和數(shù)量時，美國國際貿(mào)易委員會的通常做法是按照月份數(shù)據(jù)對比反傾銷申請?zhí)峤磺昂蟮倪M口數(shù)量變化情況。例如，在對阿根廷和中國的蜂蜜反傾銷案件中，鑒于反傾銷調(diào)查申請書是于2000年9月29日提交的，國際貿(mào)易委員會在考察進口數(shù)量是否大量進口時，以2000年4月至9月與2000年10月至2001年3月為對比期間。

　　另外，如果被調(diào)查產(chǎn)品的銷售具有季節(jié)性，則該對比期間應(yīng)考慮此特點。例如，在對俄羅斯的硝酸銨反傾銷案件中，由于被調(diào)查產(chǎn)品的銷售具有季節(jié)性，國際貿(mào)易委員會在考察進口數(shù)量在申請書提交后是否大量進口時，不僅將反傾銷申請書提交后的幾個月的進口數(shù)量與申請書提交前相同一段時間相關(guān)月份的數(shù)量進行對比，而且還將其與上一年同期的數(shù)量進行對比。

　　6.其他應(yīng)滿足的條件根據(jù)WTO《反傾銷協(xié)定》第10.6（2）條以及10.8條的規(guī)定，在作出追溯征稅決定前，必須給予有關(guān)進口商充分發(fā)表意見的機會。同時，不能對立案調(diào)查發(fā)起之日前的進口產(chǎn)品追溯征收反傾銷稅。

　　關(guān)于緊急情況追溯征稅的預(yù)防和保護措施

　　1.概述如上文所述，最終認定傾銷和損害成立是根據(jù)10.6條決定追溯征收反傾銷稅的先決條件。因此，10.6條項下所規(guī)定的追溯征稅的嚴(yán)格條件是否最終符合要求，在肯定性的最終裁定作出同時予以確定可能會更加適宜。但是，如果要等到最終裁定作出后或者作出同時才來確定是否對進口產(chǎn)品追溯征稅反傾銷稅的話，在實踐中可能會出現(xiàn)因為進口產(chǎn)品在上述期間已經(jīng)完稅直達，進入國內(nèi)市場，而使得追溯征稅的決定無法真正實施，導(dǎo)致最終追溯征稅的決定沒有任何意義。

　　為此，為了保證今后可能采取的追溯征收反傾銷稅的措施有意義或者有可行性，在此實施措施的最終決定前應(yīng)采取必要的預(yù)防措施。對此，WTO《反傾銷協(xié)定》第10.7條規(guī)定：“主管機關(guān)在發(fā)起調(diào)查后，一旦掌握充分證據(jù)表明10.6條所列條件已經(jīng)得到滿足，即可以采取一些必要的諸如暫停完稅直達的措施，以便按照該條款的規(guī)定追溯征收反傾銷稅”。

　　在美國的反傾銷實踐中，如果美國商務(wù)部初步裁定存在需課征反傾銷稅的緊急情況，就會發(fā)布暫停完稅直達命令，而且該暫停完稅直達命令將追溯至該命令發(fā)布前九十天開始實施，并要求提供擔(dān)保始準(zhǔn)放行直達。而且，根據(jù)美國商務(wù)部的規(guī)定，只要有充分證據(jù)表明存在緊急情況，可以在初步裁定之前作出關(guān)于緊急情況的決定。

　　在歐盟反傾銷實踐中，為便于追溯課征反傾銷稅，歐盟采取了登記制度。在有可能今后追溯征稅反傾銷稅的情況下，歐盟產(chǎn)業(yè)得提出證據(jù)要求對進口產(chǎn)品采登記措施，歐盟委員會可以在咨詢委會后，指示海關(guān)對調(diào)查中進口產(chǎn)品采取登記措施，但登記措施之施行不得超過九個月。根據(jù)歐盟反傾銷法律，沒有經(jīng)過貨物登記程序的產(chǎn)品是不能追溯征收反傾銷稅的。我國《反傾銷條例》第44條第2款也有關(guān)于登記制度的規(guī)定。

　　2.采取預(yù)防和保護措施所要求的條件

　　需要注意的是，WTO《反傾銷協(xié)定》10.6條規(guī)定的最終追溯征稅條件和10.7條項下采取相應(yīng)預(yù)防性的臨時措施所要求的標(biāo)準(zhǔn)是不同的。

　　第10.6條的規(guī)定必須嚴(yán)格按照本文第二部分所述的各項條件和標(biāo)準(zhǔn)實施。至于10.7條所規(guī)定的預(yù)防性措施的條件，根據(jù)專家組在上述熱軋鋼鐵產(chǎn)品反傾銷案件的裁決：協(xié)定10.7條所規(guī)定的調(diào)查機關(guān)在案件“發(fā)起調(diào)查后”就可以采取一定的必要措施的規(guī)定，暗示了在作出此種決定時，調(diào)查機關(guān)已經(jīng)確定反傾銷調(diào)查申請書中業(yè)已包括了協(xié)定……3條所要求的關(guān)于傾銷、損害和因果關(guān)系的充分信息，已經(jīng)有足夠的證據(jù)證明發(fā)起反傾銷調(diào)查是正當(dāng)?shù)摹＜热辉诎l(fā)起調(diào)查后就可以采取協(xié)定10.7條項下的臨時措施，10.7條中所要求的充分證據(jù)與調(diào)查機關(guān)決定立案時所要求的充分證據(jù)并無不同。專家組同時認為，協(xié)定10.7條項下的措施所具有的預(yù)防性的特點，因此不應(yīng)用案件最后調(diào)查階段采取相關(guān)最終措施的標(biāo)準(zhǔn)來評定采取協(xié)定10.7條項下的措施的標(biāo)準(zhǔn)。

　　而且，與實施第10.6條不同的是，反傾銷協(xié)定并不要求調(diào)查機關(guān)在考慮是否采取第10.7條預(yù)防性措施的階段作出一個額外的決定，即考察短期內(nèi)大量傾銷進口產(chǎn)品是否會嚴(yán)重削弱最終反傾銷措施的補救效果。因為在這個階段考慮這個問題是不可能的，也沒有意義和必要。相反，只有在反傾銷調(diào)查的最終階段，調(diào)查機關(guān)基于最終作出的傾銷、損害和二者之間的因果關(guān)系成立的裁定，認為最終反傾銷稅可以被征收后，為最終根據(jù)10.6條的規(guī)定追溯征稅反傾銷稅時作出上述結(jié)論才有意義。

　　另外，與臨時反傾銷措施的采取不同，臨時反傾銷措施只能在肯定性的初步裁定作出后才可以采取，但是協(xié)定10.7條項下的措施可以在案件發(fā)起調(diào)查后的任何時間采取。專家組認為，如果要等到肯定性的初步裁定作出后才能采取協(xié)定10.7條項下的措施，則設(shè)定該條款的目的就無法達到，對初裁前的一段時間內(nèi)追溯征稅的機會將可能會喪失。

　　結(jié)束語我國相關(guān)機構(gòu)應(yīng)盡快就緊急情況追溯征稅問題制定實施細則，使得此項重要的補救和應(yīng)急手段具有現(xiàn)實的可執(zhí)行性，以全面維護國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的合法權(quán)益。同時，WTO專家組和上訴機構(gòu)相關(guān)案件的裁決精神以及美、歐等反傾銷實踐經(jīng)驗豐富成員方的相關(guān)做法對于我國的立法和實踐操作均具有很好的借鑒意義。