[內(nèi)容摘要] 獨立董事制度正式實施以來，學術(shù)界和商界對該制度的爭論就一直沒有平息過。2004年以來，現(xiàn)實情況也頻繁證實了獨立董事制度在我國的發(fā)展道路是異常艱難的。曾在西方國家成功的獨立董事制度，在我國卻失效了？本文主要通過對獨立董事弱勢地位的分析，找出獨立董事失效的原因，并對獨立董事制度提出一些建設(shè)性的建議。

　　從2001年8月獨立董事制度正式實施至今，各方對獨立董事制度的爭論就一直沒有平息過。進入2004年以來，現(xiàn)實情況也頻繁證實了獨立董事制度在我國的發(fā)展道路是異常艱難的。

　　樂山電力，獨立董事在置疑公司頻繁的擔保行為與巨大的擔保金額的情況下，要求聘請中介機構(gòu)進行調(diào)查受阻；新疆屯河，2名獨立董事在對公司關(guān)聯(lián)交易提出反對意見后辭職；伊利股份，出現(xiàn)了獨立董事被公司管理層罷免的事件。一系列事件的發(fā)生，表明獨立董事在履行公司治理職責上的弱勢地位。

　　2004年5月27日，《上海證券報》在發(fā)布的"中國獨董生存現(xiàn)狀抽樣調(diào)查"中，有數(shù)據(jù)表明在被調(diào)查的獨立董事中，33.3%的獨立董事表示，在董事會表決時從未投過棄權(quán)票或反對票；35%的獨立董事表示，從未發(fā)表過與上市公司大股東或高管有分歧的獨立意見；15%的獨立董事表示，所在上市公司存在拒絕、阻礙、隱瞞或者干預自己行權(quán)行為的情況；35%的獨立董事表示，并沒能享有與其他董事同等的知情權(quán)，不能獲取足夠支持自己發(fā)表獨立意見、做出獨立判斷的信息。

　　2001年，中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，正式將獨立董事制度引入我國。其目的是希望通過該制度的建立完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，制衡控股股東和大股東控制下的董事會，保護中小股東利益。然而實施了近3年來，這一外來制度在我國出現(xiàn)了"水土不服"的現(xiàn)象，許多獨立董事要不就裝聾作啞，難得幾個獨立董事發(fā)了言，其代價卻是被迫離職或被罷免。

　　為什么在英美曾經(jīng)運行良好的獨立董事制度在中國卻失效了呢？為什么獨立董事會淪為弱勢群體？近2年來，無論是學術(shù)界或是商界對獨立董事制度的置疑之聲不絕于耳。有人甚至認為獨立董事制度不適應中國國情，獨立董事在中國是沒有市場的。難道獨立董事在我國真的沒有生存空間嗎？本人認為，這一說法未免過于偏激，在對獨立董事制度下結(jié)論之前，應該先分析導致獨立董事弱勢地位的主要原因。包括以下幾個方面：

　　1、獨立董事制度無法可依：我國建立的獨立董事制度只是以證監(jiān)會發(fā)布的"指導意見"為依據(jù)，公司法中并沒有規(guī)定上市公司必須建立獨立董事制度，更沒有規(guī)定獨立董事必須占到上市公司董事會成員1/3以上。此外，中國證監(jiān)頒布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事的指導意見》在我國法律體系中并無法律地位，不存在必須執(zhí)行的問題。既然，獨立董事制度本身的執(zhí)行都存在問題，那更不用談及保障獨立董事的行權(quán)問題了。

　　2、股權(quán)高度集中依然是導致上市公司治理結(jié)構(gòu)不合理的根源。在我國，上市公司董事會實行的是“一股一權(quán)”制，股份的多少決定權(quán)利的大小。雖然《關(guān)于在上市公司建立獨立董事的指導意見》中允許獨立董事向社會公眾股東征集投票代理權(quán)，但在大股東在股東大會和董事會中占有股權(quán)優(yōu)勢和人數(shù)優(yōu)勢的情況下，獨立董事很難完成保護中小股東利益的使命。既使有少數(shù)獨立董事冒大股東之不韙，對公司的違規(guī)行為進行制止，其代價也是非常慘重的。

　　3、獨立董事大多是經(jīng)濟學家、技術(shù)專家等社會名流，而并非投資專家和經(jīng)營管理專家。他們雖然擁有豐富的專業(yè)知識，但卻缺乏實際的管理經(jīng)驗。此外，我國的獨立董事大多是兼職人員，投入上市公司的時間和精力都十分有限。種種原因，導致獨立董事們難以與那些經(jīng)驗老道、對公司事務了如指掌的執(zhí)行董事、經(jīng)理們相對抗。

　　獨立董事制度是一個對市場經(jīng)濟發(fā)育程度及法律體系的完善程度要求較高的制度安排，導致獨立董事弱勢地位的主要原因是缺乏法律支持、市場化程度低及制度本身設(shè)計不合理。雖然，目前獨立董事制度在我國的實施并不理想，但這也不能推斷出獨立董事制度不符合我國國情的結(jié)論。事實上，導致獨立董事失效的相當部分因素是可以通過對其它體制的改進而消除的。

　　從我國市場化道路經(jīng)濟發(fā)展方向來看，市場化程度將會越來越高、法律體系也將日趨合理化，獨立董事的生存空間將越來越寬闊。從長遠來看，獨立董事制度是符合我國經(jīng)濟發(fā)展趨勢的，是公司治理問題上的必然選擇，它將在上市公司治理中發(fā)揮越來越重要的作用。

　　在當前環(huán)境下，我們不應該一味數(shù)落獨立董事的種種不是，而應該將精力投入到改變獨立董事的弱勢地位和激發(fā)獨立董事積極性的問題上來。本人認為，這2個問題解決的關(guān)鍵是做好以下2方面的工作：

　　1、為獨立董事的行權(quán)提供強有力的保證

　　獨立董事的弱勢地位，在很大程度上是因為行權(quán)得不到保證造成的，因此要改變獨立董事的現(xiàn)狀就必須加強行權(quán)能力。具體可以從以下幾方面入手：

　?。?）為獨立董事提供一個強而有力的法律支持。目前，我國的公司法并沒有規(guī)定公司包括上市公司必須建立獨立董事制度。獨立董事制度只是屬于法律的調(diào)節(jié)范圍，執(zhí)行力度必然是大打折扣的。

　?。?）從制度設(shè)計上改變獨立董事的弱勢地位：首先，應提高董事會中獨立董事的比例，在數(shù)量上改變獨立董事在董事會的弱勢地位。例如：規(guī)定獨立董事至少占董事會總?cè)藬?shù)的1/2以上。其次，調(diào)整獨立董事的人員結(jié)構(gòu)，適當選擇一些有企業(yè)管理經(jīng)驗、有投資決策專長和有把握市場能力的專業(yè)人士。

　?。?）建立獨立董事行業(yè)協(xié)會。行業(yè)協(xié)會根據(jù)具體情況規(guī)定獨立董事的任職資格、薪酬標準；獨立董事的人選由行業(yè)協(xié)會推薦，使獨董選聘程序在一定程度上擺脫大股東和董事會的控制；另一方面，當獨立董事受到大股東的不公正待遇和刁難時，可由協(xié)會代表獨立董事，依法維護獨董的合法權(quán)益，降低獨立董事的任職風險。

　　2、提高獨立董事積極性方面

　?。?）薪酬機制與聲譽機制并重的激勵機制。由于獨立董事的薪酬與其積極性正相關(guān)，但與獨立性呈負相關(guān)，因此，我們不可能無約束地利用增加獨立董事的薪酬來的達到激勵的目的。聲譽機制恰好可以彌補薪酬機制的這一缺陷。由于聲譽機制的作用主要是通過獨立董事市場的競爭來實現(xiàn)的，因此，加快建立獨立董事市場十分必要的。

　　（2）建立獨立董事風險規(guī)避機制。在我國，由于大部分上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，加之資本市場發(fā)育不成熟，一股獨大下的內(nèi)部人控制問題十分突出。這種情況必然增加獨立董事的任職風險，最終導致獨立董事任職積極性下降。目前，國際上通行的做法是建立董事保險制度。通過保險機制來分散獨立董事可能面臨的風險，保障獨立董事的利益。