對于日常工作中所稱的關聯方交易,如果從形式上去看關聯交易,則有很多種不同的類型,從產品購銷到債務重組都是關聯交易,但從實質上去看關聯交易,則可以看到,關聯交易就是公司和他們的關聯人之間進行的資源和義務轉移。通俗地說,包括正常的產品購銷、往來帳務,以及債務重組等,這些公司和關聯人之間的往來都是關聯交易。
上市公司與關聯人之間進行的產品購銷在老上市公司中普遍存在,這是由于原有體制下上市的公司大多是從原母公司中剝離出來的,上市公司在日常經營中還與母公司存在較多的產品購銷。分析這些交易,必須注意到購銷產品定價的合理性、關聯購銷占上市公司總購銷比例,以及因此而產生的上市公司依賴關聯人的情況。
那么怎么認定企業(yè)間、企業(yè)與個人間存在關聯關系從財務方面考慮;根據《企業(yè)會計準則第36號——關聯方披露》一方控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響,以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的,構成關聯方。
控制,是指有權決定一個企業(yè)的財務和經營政策,并能據以從該企業(yè)的經營活動中獲取利益。
共同控制,是指按照合同約定對某項經濟活動所共有的控制,僅在與該項經濟活動相關的重要財務和經營決策需要分享控制權的投資方一致同意時存在。
重大影響,是指對一個企業(yè)的財務和經營政策有參與決策的權力,但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。
下列各方構成企業(yè)的關聯方:
。ㄒ唬┰撈髽I(yè)的母公司。
。ǘ┰撈髽I(yè)的子公司。
。ㄈ┡c該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè)。
。ㄋ模⿲υ撈髽I(yè)實施共同控制的投資方。
。ㄎ澹⿲υ撈髽I(yè)施加重大影響的投資方。
。┰撈髽I(yè)的合營企業(yè)。
(七)該企業(yè)的聯營企業(yè)。
。ò耍┰撈髽I(yè)的主要投資者個人及與其關系密切的家庭成員。主要投資者個人,是指能夠控制、共同控制一個企業(yè)或者對一個企業(yè)施加重大影響的個人投資者。
(九)該企業(yè)或其母公司的關鍵管理人員及與其關系密切的家庭成員。關鍵管理人員,是指有權力并負責計劃、指揮和控制企業(yè)活動的人員。與主要投資者個人或關鍵管理人員關系密切的家庭成員,是指在處理與企業(yè)的交易時可能影響該個人或受該個人影響的家庭成員。
。ㄊ┰撈髽I(yè)主要投資者個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)。
僅與企業(yè)存在下列關系的各方,不構成企業(yè)的關聯方:
。ㄒ唬┡c該企業(yè)發(fā)生日常往來的資金提供者、公用事業(yè)部門、政府部門和機構。
。ǘ┡c該企業(yè)發(fā)生大量交易而存在經濟依存關系的單個客戶、供應商、特許商、經銷商或代理商。
。ㄈ┡c該企業(yè)共同控制合營企業(yè)的合營者。
僅僅同受國家控制而不存在其他關聯方關系的企業(yè),不構成關聯方。
從稅法規(guī)定方面考慮;根據國家稅務總局關于印發(fā)《特別納稅調整實施辦法(試行)》的通知 國稅發(fā)〔2009〕2號 所得稅法實施條例第一百零九條及征管法實施細則第五十一條所稱關聯關系,主要是指企業(yè)與其他企業(yè)、組織或個人具有下列之一關系:
。ㄒ唬┮环街苯踊蜷g接持有另一方的股份總和達到25%以上,或者雙方直接或間接同為第三方所持有的股份達到25%以上。若一方通過中間方對另一方間接持有股份,只要一方對中間方持股比例達到25%以上,則一方對另一方的持股比例按照中間方對另一方的持股比例計算。
(二)一方與另一方(獨立金融機構除外)之間借貸資金占一方實收資本50%以上,或者一方借貸資金總額的10%以上是由另一方(獨立金融機構除外)擔保。
。ㄈ┮环桨霐狄陨系母呒壒芾砣藛T(包括董事會成員和經理)或至少一名可以控制董事會的董事會高級成員是由另一方委派,或者雙方半數以上的高級管理人員(包括董事會成員和經理)或至少一名可以控制董事會的董事會高級成員同為第三方委派。
。ㄋ模┮环桨霐狄陨系母呒壒芾砣藛T(包括董事會成員和經理)同時擔任另一方的高級管理人員(包括董事會成員和經理),或者一方至少一名可以控制董事會的董事會高級成員同時擔任另一方的董事會高級成員。
。ㄎ澹┮环降纳a經營活動必須由另一方提供的工業(yè)產權、專有技術等特許權才能正常進行。
。┮环降馁徺I或銷售活動主要由另一方控制。
。ㄆ撸┮环浇邮芑蛱峁﹦趧罩饕闪硪环娇刂。
(八)一方對另一方的生產經營、交易具有實質控制,或者雙方在利益上具有相關聯的其他關系,包括雖未達到本條第(一)項持股比例,但一方與另一方的主要持股方享受基本相同的經濟利益,以及家族、親屬關系等。
從《上海證券交易所股票上市規(guī)則》和《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》規(guī)定,上市公司的關聯人包括關聯法人和關聯自然人等規(guī)定,綜合考慮,關聯方關系認定為,一方控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響,以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的,構成關聯方。關聯方關系則指有關聯的各方之間的關系。
關聯方關系的存在是以控制、共同控制或重大影響為前提條件的。從一個企業(yè)的角度出發(fā),與其存在關聯方關系的各方包括:
1.該企業(yè)的母公司,不僅包括直接或間接地控制該企業(yè)的其他企業(yè),也包括能夠對該企業(yè)實施直接或間接控制的單位等。
(1)某一個企業(yè)直接控制一個或多個企業(yè)
。2)某一個企業(yè)通過一個或若干個中間企業(yè)間接控制一個或多個企業(yè)。
。3)某一個企業(yè)直接地和通過一個或若干中間企業(yè)間接地控制一個或多個企業(yè)。
2.與該企業(yè)的子公司,包括直接或間接地被該企業(yè)控制的其他企業(yè),也包括直接或間接地被該企業(yè)控制的企業(yè)、單位、基金等特殊目的實體。
3.與該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè)。
4.與對該企業(yè)實施共同控制的投資方。這里的共同控制包括直接的共同控制和間接的共同控制。
5.對該企業(yè)施加重大影響的投資方。
6.該企業(yè)的合營企業(yè)。
7.該企業(yè)的聯營企業(yè)。
8.該企業(yè)的主要投資者個人及與其關系密切的家庭成員。
9.該企業(yè)或其母公司的關鍵管理人員及與其關系密切的家庭成員。
10.該企業(yè)主要投資者個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)。
從上市公司考慮了關聯方的交易是否有操縱利潤的情況,所以要嚴格按照《上市公司關聯交易實施指引》及《上市公司關聯交易管理辦法》的規(guī)定實施;從稅法方面考慮,關聯方交易不符合獨立交易原則的,應按照公允價值調整關聯交易定價。