個人非貨幣性資產(chǎn)投資的交易定性與納稅義務(wù)

41 號文的頒布，引發(fā)了對個人非貨幣性資產(chǎn)投資環(huán)節(jié)是否有法定納稅義務(wù)的激烈討論。擁護(hù)者的意見是，非貨幣性資產(chǎn)投資是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為且獲得了對價，理應(yīng)對所得按財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得稅目征稅。質(zhì)疑的聲音則認(rèn)為，在個人所得稅法及其實施條例層面，征稅范圍并沒有列舉非貨幣性資產(chǎn)投資，需要從稅法法條規(guī)定到交易適用的邏輯推導(dǎo)過程，法定納稅義務(wù)的結(jié)論才能成立。

其實，問題正是出在質(zhì)疑者的思維邏輯上，因為交易的性質(zhì)不由稅法賦予，而是由其自身決定的。正確的邏輯應(yīng)該是，在確定了交易性質(zhì)的前提下，再結(jié)合稅法的原理和原則去對應(yīng)適用法律，而不是相反，要求稅法從字面上去一一對應(yīng)千變?nèi)f化的交易。稅務(wù)實踐中很多問題其實都是由于對交易認(rèn)知不足和定性不準(zhǔn)，而機(jī)械地按從稅法條文規(guī)定到交易適用的思維方法造成的。

下面引用社科院滕祥志研究員在《稅法的交易定性理論》中的一段話：“民商事交易一旦發(fā)生，交易性質(zhì)就客觀存在。交易定性是借助稅法的原理和原則，對客觀存在交易性質(zhì)進(jìn)行認(rèn)定的動態(tài)過程，即主觀見之于客觀的認(rèn)識過程。”

因此，對個人以非貨幣性資產(chǎn)投資的交易怎么適用稅法，我們應(yīng)當(dāng)從分析交易本身開始。

一、交易定性

1．非貨幣性資產(chǎn)投資是否資產(chǎn)買賣

股份是公司財產(chǎn)價值的抽象符號，投資人擁有的股權(quán)，其經(jīng)濟(jì)性質(zhì)是對被投資公司相應(yīng)財產(chǎn)的享有權(quán)，有可以量化的價值，同時也具備可轉(zhuǎn)讓性，因此股權(quán)具有商品的屬性，而上市公司的股權(quán)本身就是商品（這也是另外一個關(guān)于金融商品營業(yè)稅爭議話題的核心）。正是因為股權(quán)的商品屬性，可以被用作交易的對價，投資人以非貨幣性資產(chǎn)投資的過程其實是以是擁有的非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)換為另一種商品的過程，經(jīng)濟(jì)實質(zhì)就是有償轉(zhuǎn)讓了財產(chǎn)所有權(quán)。

2. 公司新發(fā)行的股份是否是商品

質(zhì)疑的觀點還認(rèn)為，在出資環(huán)節(jié)，公司發(fā)行的股份是從無到有創(chuàng)立的，投資之前根本不存在的東西怎么可以是資產(chǎn)交易對象呢？事實上，商品需要先被制造出來然后才能再用于交易，只是實物商品所具備的特性，很多非實物商品，都是可以在交易發(fā)生時同時產(chǎn)生的，比如發(fā)行債券以及很多虛擬商品交易中的標(biāo)的物等等。進(jìn)一步說，公司發(fā)行股份是將公司資產(chǎn)進(jìn)行抽象化的過程，其結(jié)果使股份成為了公司資產(chǎn)的符號，盡管股份發(fā)行時是從無到有創(chuàng)立的，但其產(chǎn)生卻是與業(yè)已存在資產(chǎn)一一對應(yīng)的，公司資產(chǎn)是商品，以其為基礎(chǔ)抽象出來的股份自然也可以是商品。需要說明的是，在公司新設(shè)或增資環(huán)節(jié)，公司發(fā)行的股份是與即將被投入的資產(chǎn)相對應(yīng)的。但由此又引發(fā)出另一個質(zhì)疑：既然出資資產(chǎn)與所獲股權(quán)只是一體兩面，只是個人財產(chǎn)不同形式的轉(zhuǎn)換，不應(yīng)該構(gòu)成所得。其實這個問題可以從公司制度下的公司法人人格與公司法人財產(chǎn)權(quán)與股東股權(quán)的關(guān)系中找到答案，基本可以獲得共識的是：個人投出資產(chǎn)形成的公司法人財產(chǎn)權(quán)與個人獲得公司支付股權(quán)而形成的股東財產(chǎn)權(quán)，是完全兩種不同的財產(chǎn)權(quán)，而不僅僅是形式上的轉(zhuǎn)化。

3. 實務(wù)當(dāng)中的交易和合同性質(zhì)

對個人將非貨幣性資產(chǎn)投入到上市公司并換得上市公司發(fā)行股權(quán)的行為如何看待，是交易定性的關(guān)鍵。對此，交易當(dāng)事人的認(rèn)識直接，也有說服力。以上市公司例，與個人以非貨幣性資產(chǎn)出資相關(guān)的重大資產(chǎn)重組交易，主要有三類：

一類是上市公司的原自然人大股東向上市公司注入新的資產(chǎn)，交易表現(xiàn)形式為上市公司向該大股東定向發(fā)行股份，購買相應(yīng)資產(chǎn)。蘇寧環(huán)球向原大股東張貴平、張康黎父子定向增發(fā)購買二人持有的南京浦東建設(shè)的股權(quán)，就是這類交易；

第二類是上市公司為擴(kuò)張業(yè)務(wù)或整合產(chǎn)業(yè)鏈而開展的并購，交易表現(xiàn)形式為上市公司向目標(biāo)公司的自然人股東發(fā)行股份，購買其持有的目標(biāo)公司股權(quán)。近熱議的北緯通信進(jìn)軍手游業(yè)務(wù)的重組，則屬于此類。

第三類是自然人將擁有的資產(chǎn)借殼上市，該資產(chǎn)的主要形式是自然人控股公司的股權(quán)。交易主要內(nèi)容是被借殼的上市公司向該自然人發(fā)行股份，購買該自然人控股公司的股權(quán)，因此借殼上市也稱為反向收購。這類交易可以舉例的是目前已宣告終止進(jìn)行的張驚濤夫婦控股的江蘇環(huán)亞借殼國投中魯。

（1）已經(jīng)完成的蘇寧環(huán)球重組案披露的交易公告是《蘇寧環(huán)球股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)暨關(guān)聯(lián)交易報告書》，在核準(zhǔn)過程中，證監(jiān)會的文件是《核準(zhǔn)蘇寧環(huán)球股份有限公司向張桂平、張康黎發(fā)行股份購買資產(chǎn)的批復(fù)》，在實施過程中，雙方簽署的是《關(guān)于認(rèn)購蘇寧環(huán)球股份有限公司非公開發(fā)行股票的合同》。

（2）證監(jiān)會對北緯通信的核準(zhǔn)文件是《關(guān)于北京北緯通信科技股份有限公司向蔡紅兵等發(fā)行股份購買資產(chǎn)的批復(fù)》

（3）國投中魯還在向證監(jiān)會報送核準(zhǔn)材料的過程中就宣布終止重組，但公司 2014 年 9 月份披露的公告也是《重大資產(chǎn)出售及發(fā)行股份購買資產(chǎn)暨關(guān)聯(lián)交易預(yù)案》，報送證監(jiān)會的核準(zhǔn)文件《國投中魯果汁股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)核準(zhǔn)》。

以上事例清楚表明，不論當(dāng)事人還是交易的監(jiān)管部門，都把這些交易定性為資產(chǎn)買賣。對個人投資人來說，是以持有的非貨幣性資產(chǎn)為對價認(rèn)購上市發(fā)行的股份；對上市公司來說，是以發(fā)行的有價證券作為支付對價購買資產(chǎn)。

二、稅法適用

在已明確交易性質(zhì)是資產(chǎn)買賣交易的前提下，對個人交易所得自然應(yīng)該適用財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得稅目征稅，其納稅義務(wù)法定的結(jié)論就成立了。

這個推導(dǎo)過程大致歸納為以下的三段論：

大前提：個人非貨幣性資產(chǎn)投資是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

小前提：財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得是個人所得稅法法定的征稅范圍

結(jié)論：個人非貨幣性資產(chǎn)投資所得有法定的納稅義務(wù)