應(yīng)收賬款抵押，在英國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家已廣泛采用，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，應(yīng)收賬款抵押應(yīng)該很快進(jìn)入我國(guó)的公司實(shí)踐。為此，我國(guó)還應(yīng)加快建立和完善應(yīng)收賬款抵押的法律制度。

　　何謂應(yīng)收賬款抵押

　　應(yīng)收賬款，指公司因銷售商品、產(chǎn)品或提供勞務(wù)而形成的債權(quán)，即公司應(yīng)向購(gòu)貨客戶或接受勞務(wù)的客戶收取的款項(xiàng)或代墊的運(yùn)雜費(fèi)。應(yīng)收賬款建立在債務(wù)人的商業(yè)信用的基礎(chǔ)之上，因此從其本質(zhì)上說，應(yīng)收賬款是一種信用債權(quán)。早在幾年前，專家就曾撰文提出，作為中小公司融資創(chuàng)新的一種形式，對(duì)小筆短期周轉(zhuǎn)金可實(shí)行應(yīng)收賬款抵押貸款。

　　應(yīng)收賬款抵押的意義主要有以下幾個(gè)方面：第一，根據(jù)現(xiàn)行《擔(dān)保法》，抵押物是能夠清償、便于管理、可以執(zhí)行和易于變現(xiàn)的動(dòng)產(chǎn)、房屋、建筑物、地上定著物、土地使用權(quán)，以及一些特定財(cái)產(chǎn)，例如預(yù)購(gòu)商品房、在建工程等等。應(yīng)收賬款屬于公司在經(jīng)營(yíng)過程中經(jīng)常發(fā)生的應(yīng)收債權(quán)，以此抵押、擔(dān)保貸款，擴(kuò)大了抵押物的范圍，更加有利于公司籌集資金，展開經(jīng)營(yíng)。第二，對(duì)于銀行來說，應(yīng)收賬款抵押便于控制，可以加強(qiáng)擔(dān)保的有效性和可執(zhí)行性。如果公司不履行主債務(wù)，銀行可及時(shí)將應(yīng)收賬款的收益用來優(yōu)先償還債務(wù)。第三，應(yīng)收賬款抵押可以在一定程度上解決公司現(xiàn)金流和為銀行提供擔(dān)保之間的矛盾。例如，公司以應(yīng)收賬款抵押而獲得的貸款，可以自由地用以經(jīng)營(yíng)，不受抵押的限制；而應(yīng)收賬款的收益，一旦付入應(yīng)收賬款抵押的特定賬戶，則不能被處置，這又保證了銀行作為債權(quán)人的擔(dān)保利益。

　　抵押和質(zhì)押最大區(qū)別在于是否轉(zhuǎn)移占有擔(dān)保財(cái)產(chǎn)

　　公司向銀行提出貸款申請(qǐng)的時(shí)候，銀行一般要求公司提供擔(dān)保。擔(dān)保的意思就是銀行希望公司以某種方式作出承諾，在貸款到期日公司如果無法還款，那么銀行可以對(duì)擔(dān)保人或擔(dān)保財(cái)產(chǎn)采取措施�，F(xiàn)行《擔(dān)保法》規(guī)定了保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金等幾種方式。通常銀行要求公司提供的擔(dān)保方式是前三種，其中又以抵押和質(zhì)押為最普遍。簡(jiǎn)單說來，抵押就是要求貸款的公司在申請(qǐng)貸款時(shí)必須向銀行提供相應(yīng)數(shù)額的財(cái)產(chǎn)作為擔(dān)保，如果該公司到時(shí)不還款，銀行可以扣押、變賣抵押財(cái)產(chǎn)用作還貸資金。根據(jù)《擔(dān)保法》，可以作為抵押財(cái)產(chǎn)的物品范圍很廣，包括土地使用權(quán)、生產(chǎn)設(shè)備、廠房等等。抵押需要登記，但不必轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有或者權(quán)利證書。質(zhì)押與抵押的不同之處在于質(zhì)押需要公司把質(zhì)押財(cái)產(chǎn)或者權(quán)利證書轉(zhuǎn)交給銀行，由銀行保管，在貸款到期時(shí)如果公司不履行還款義務(wù)，銀行可以處分這些財(cái)產(chǎn)或者權(quán)利證書。質(zhì)押物包括動(dòng)產(chǎn)、股票、票據(jù)等等�，F(xiàn)行《擔(dān)保法》沒有明確規(guī)定公司是否可以其在應(yīng)收賬款上設(shè)立擔(dān)保。

　　如果公司向銀行借款，并且在其應(yīng)收賬款上為銀行設(shè)立了一個(gè)擔(dān)保，這個(gè)擔(dān)保的性質(zhì)是抵押，還是質(zhì)押？實(shí)踐中，沒有統(tǒng)一的說法。有的認(rèn)為，一般債權(quán)作為擔(dān)保的，是權(quán)利質(zhì)押，如有債權(quán)證書的，應(yīng)當(dāng)將債權(quán)證書交付質(zhì)權(quán)人。財(cái)政部在財(cái)會(huì)（2003）14號(hào)文件中，認(rèn)可了應(yīng)收賬款的擔(dān)保是質(zhì)押的說法。根據(jù)該文件，如果公司將其按照銷售商品、提供勞務(wù)的銷售合同所產(chǎn)生的應(yīng)收債權(quán)（包括了應(yīng)收賬款）提供給銀行作為其向銀行借款的質(zhì)押，在此情況下，與應(yīng)收債權(quán)有關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)和報(bào)酬并未轉(zhuǎn)移，仍由持有應(yīng)收債權(quán)的公司向客戶收款，并由公司自行承擔(dān)應(yīng)收債權(quán)可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)企業(yè)應(yīng)定期向銀行支付本息。

　　如上所述，抵押和質(zhì)押的最大區(qū)別在于是否轉(zhuǎn)移占有擔(dān)保財(cái)產(chǎn)。抵押不涉及抵押財(cái)產(chǎn)或權(quán)利證書的轉(zhuǎn)移占有，而質(zhì)押涉及質(zhì)押財(cái)產(chǎn)或權(quán)利證書的轉(zhuǎn)移占有。應(yīng)收賬款是公司的債務(wù)人對(duì)公司所負(fù)的金錢債務(wù)，債務(wù)人履行該債務(wù)，即意味著債務(wù)人將相當(dāng)于債務(wù)金額的款項(xiàng)付入公司在銀行開設(shè)的賬戶。應(yīng)收賬款和賬戶是不同的概念，應(yīng)收賬款是會(huì)計(jì)上的一個(gè)科目，代表了公司應(yīng)該收回的債權(quán)，而賬戶是公司在營(yíng)業(yè)中發(fā)生的、賬款進(jìn)出的一個(gè)場(chǎng)所。在應(yīng)收賬款上設(shè)立擔(dān)保，不等于在賬戶上設(shè)立擔(dān)保，因?yàn)檫M(jìn)出賬戶的款項(xiàng)，除了應(yīng)收賬款以外，還有其他性質(zhì)的款項(xiàng)，例如應(yīng)付賬款、現(xiàn)金存款、營(yíng)業(yè)開支等等。此外，最關(guān)鍵的是，雖然在應(yīng)收賬款上設(shè)立擔(dān)保，但公司其實(shí)并未將作為擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的應(yīng)收賬款或者代表了應(yīng)收賬款的任何憑證轉(zhuǎn)交給銀行（債權(quán)人）、由銀行占有；相反地，賬戶仍然留在公司手中，應(yīng)收賬款也必須通過該賬戶才得以實(shí)現(xiàn)，因此該擔(dān)保的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)是抵押。那些將應(yīng)收賬款上的擔(dān)保視為質(zhì)押的觀點(diǎn)，其實(shí)沒有分清抵押和質(zhì)押的區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)，錯(cuò)誤地認(rèn)為只要以債權(quán)作為擔(dān)保的就一定是質(zhì)押。

　　如果對(duì)應(yīng)收賬款再作進(jìn)一步、大概的劃分，可以將應(yīng)收賬款分成三類。第一類，法律已有規(guī)定的、基于一些特定不動(dòng)產(chǎn)的收益權(quán)而發(fā)生的應(yīng)收賬款。特定不動(dòng)產(chǎn)的收益權(quán)，指公路橋梁、公路隧道或公路渡口等不動(dòng)產(chǎn)的出租、出借、使用或通過而收取相應(yīng)的租金、管理費(fèi)、過路費(fèi)、過橋費(fèi)等權(quán)利。這些收益權(quán)的擔(dān)保，法律明確規(guī)定為質(zhì)押。第二類，法律沒有明確規(guī)定的、基于土地使用權(quán)或房屋等不動(dòng)產(chǎn)的收益權(quán)而發(fā)生的應(yīng)收賬款，例如因出租房屋而應(yīng)當(dāng)收取的租金。這些應(yīng)收賬款的擔(dān)保，雖然沒有明文定性，但是專家暗示應(yīng)當(dāng)是抵押。第三類，也就是狹義上的應(yīng)收賬款，指公司在正常經(jīng)營(yíng)過程中發(fā)生的、因銷售商品或提供勞務(wù)而形成的債權(quán)。這些應(yīng)收賬款的擔(dān)保，也應(yīng)當(dāng)屬于抵押。

　　應(yīng)收賬款抵押要區(qū)別于一般的賬戶抵押

　　一般的賬戶抵押，其實(shí)是個(gè)模糊的概念，大體指公司與銀行之間達(dá)成抵押協(xié)議、在公司的賬戶上設(shè)立一個(gè)抵押。一般的賬戶抵押，面臨的難題是，賬戶上的資金是流動(dòng)的，數(shù)額是不確定的，而且通過賬戶往來資金的性質(zhì)也是不同的，例如有的是存款，有的是新的貸款，有的是正常的營(yíng)業(yè)開支，有的是應(yīng)付賬款，等等。這么多性質(zhì)不同的資金通過一個(gè)賬戶往來，對(duì)銀行而言，最重要的問題是，如何控制公司使用賬戶中的這些資金，以確保公司有足夠的償還債務(wù)的能力。

　　如果公司只是將其賬戶進(jìn)行抵押、以獲得銀行的貸款，那么由此而產(chǎn)生的問題可能有：在抵押期間，進(jìn)入該賬戶的資金，不管其是否應(yīng)收賬款，都在抵押財(cái)產(chǎn)的范圍之內(nèi)嗎？在抵押期間，公司是否有權(quán)正常使用該抵押賬戶，也就是說，即使是為了公司的正常經(jīng)營(yíng)，該賬戶中的資金是否可以自由地被提取、使用？筆者認(rèn)為，賬戶抵押是個(gè)不確切的說法。賬戶本身并不是財(cái)產(chǎn)或者權(quán)利，而是一個(gè)暫時(shí)存放財(cái)產(chǎn)的場(chǎng)所。在賬戶上設(shè)立抵押，其實(shí)質(zhì)是以賬戶中的資金作為抵押財(cái)產(chǎn)、為債權(quán)人利益而設(shè)立的擔(dān)保。因此，賬戶抵押的抵押物，不是賬戶本身，而是賬戶中的資金。

　　針對(duì)賬戶抵押，可以假設(shè)兩種情況。第一，銀行可以要求該賬戶上的資金只進(jìn)不出，公司在貸款期間的所有收益必須進(jìn)入抵押的賬戶，而且不得提取、使用收益。第二，公司可以在貸款期間繼續(xù)正常使用該抵押賬戶，也就是公司的資金可以自由進(jìn)出該賬戶，但前提是公司必須為了日常正當(dāng)?shù)慕?jīng)營(yíng)而使用該賬戶。這里有一個(gè)平衡的問題，就是怎樣把公司能夠正常使用現(xiàn)金流與銀行可以獲得充分的還款保證結(jié)合起來。

　　在區(qū)別了應(yīng)收賬款抵押和賬戶抵押以后，可以發(fā)現(xiàn)，為了辨別進(jìn)入賬戶的資金的性質(zhì)，更加有效地控制應(yīng)收賬款的收益，同時(shí)又不影響公司利用其他資金進(jìn)行正常的經(jīng)營(yíng)，比較簡(jiǎn)單有效的方法是，銀行債權(quán)人可以指定一個(gè)特定賬戶，專門用于收取或?qū)崿F(xiàn)應(yīng)收賬款的收益所用。這樣一來，進(jìn)入該特定賬戶的資金，就能被銀行債權(quán)人所識(shí)別、控制，又不影響公司使用其他性質(zhì)的資金。

　　建立和完善我國(guó)應(yīng)收賬款抵押法律制度

　　綜上所述，我國(guó)完善應(yīng)收賬款抵押法律制度應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)包括：第一，法律應(yīng)當(dāng)明確，在應(yīng)收賬款上可以設(shè)立抵押，該抵押的性質(zhì)是權(quán)利抵押。第二，應(yīng)收賬款抵押的，銀行債權(quán)人應(yīng)當(dāng)指定一個(gè)特定賬戶，該賬戶僅作為應(yīng)收賬款收益的收取或?qū)崿F(xiàn)所使用。如果銀行指定了一個(gè)特定賬戶，作為應(yīng)收賬款抵押的賬戶，那么抵押項(xiàng)下應(yīng)收賬款的收益應(yīng)當(dāng)付入該賬戶，公司債務(wù)人不得將該收益轉(zhuǎn)移到公司的其他賬戶。一旦發(fā)現(xiàn)公司債務(wù)人轉(zhuǎn)移應(yīng)收賬款的收益，可以將公司債務(wù)人的行為視為債務(wù)人違約、銀行債權(quán)人提前收回貸款的條件。第三，鑒于我國(guó)還沒有浮動(dòng)抵押制度，參照英國(guó)的判例法，可以將應(yīng)收賬款的抵押定性為固定抵押。這意味著兩層控制。一是對(duì)應(yīng)收賬款的控制，應(yīng)收賬款一經(jīng)抵押，便不得隨意處置，也就是說，被抵押的應(yīng)收賬款，不得轉(zhuǎn)讓、重復(fù)抵押等等。二是對(duì)應(yīng)收賬款收益的控制，一旦收益被付入應(yīng)收賬款的賬戶，那么債務(wù)人便不能自由處置該收益。未經(jīng)銀行債權(quán)人同意，該收益不得被提取、使用；如果主債務(wù)到期，債務(wù)人不履行的，債權(quán)人可以優(yōu)先將該收益用以償還債務(wù)。第四，應(yīng)收賬款的抵押，必須經(jīng)過登記才能生效。應(yīng)收賬款抵押，既能為公司融資拓寬渠道，不影響公司的正常經(jīng)營(yíng)，又能為銀行債權(quán)人提供有力的擔(dān)保，所以很好地解決了公司現(xiàn)金流和為債權(quán)人擔(dān)保之間的矛盾。應(yīng)收賬款抵押，已經(jīng)在英國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家被廣泛采用。隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，預(yù)計(jì)在不久的將來，應(yīng)收賬款抵押進(jìn)入我國(guó)的公司實(shí)踐，成為新型有效的擔(dān)保方式。

　　葛偉軍：英國(guó)劍橋大學(xué)法學(xué)碩士，日本九州大學(xué)法學(xué)博士，上海財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教師，具有多年公司法和涉外法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。