大股東占用上市公司資金的現(xiàn)狀分析
在世界各國證券市場，大股東及其關聯(lián)方占用上市公司資金的情況時有耳聞；由于歷史環(huán)境、背景等因素，我國大股東占用上市公司資金的情況也不例外。從歷史數(shù)據(jù)中我們可以證明這一點：
2002年底，中國證監(jiān)會曾普查1175家上市公司，發(fā)現(xiàn)676家公司存在大股東占款現(xiàn)象，占款總額為967億元。
中國證監(jiān)會相關負責人在接受新華社記者采訪時稱，根據(jù)上市公司2003年年報，控股股東及其他關聯(lián)方通過非經(jīng)營性方式侵占上市公司資金的數(shù)額為577億元。
據(jù)深交所統(tǒng)計，截至2003年底，深市506家上市公司中，317家公司（占62.6％）存在大股東占款問題，總發(fā)生額1580億元，其中非經(jīng)營性占款超過430億元。
ST輕騎總資產(chǎn)不過10個億，大股東欠款就達28億，直接導致其2002年巨虧34億元，創(chuàng)下中國股市之最。
原*ST寧窖的控股股東寧城縣國資局及其控制的寧城集團至2001年底占用ST寧窖資金高達5.0595億元，而該公司上市六年來募集資金僅為4.3480億元。
在上市公司2004年半年度財務報告的披露和審核工作中，根據(jù)滬深兩市證券交易所提供的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，在1342家上市公司中，大股東及其他關聯(lián)方共占用上市公司資金816.7億元，其中837家滬市上市公司被占用資金448.7億元，505家深市上市公司被占用資金368億元。
根據(jù)去年11月成立的上海國家會計學院財務舞弊研究中心提供的數(shù)據(jù)，20家被掏空的上市公司累計被占用資金高達667億元，違規(guī)擔保850億元。
截至2005年6月， 三九醫(yī)藥被控股股東三九藥業(yè)有限公司及其子公司占款高達37.86億元，成為上市公司中的占款“狀元”；蓮花味精被控股股東蓮花味精集團及其子公司占款11.71億元；G鄭煤電被控股股東鄭煤集團占用資金共計5.6億元。
大股東占用上市公司資金導致的后果1.引發(fā)上市公司利潤下降甚至虧損。
�。�1）上市公司由于資金不足而經(jīng)營困難，形成虧損。大股東占用上市公司資金已經(jīng)成為上市公司面臨的最大非經(jīng)營性風險，其最直接的后果就是導致上市公司因缺乏經(jīng)營資金而舉步維艱，難以開展正常的經(jīng)營活動。在近兩年連續(xù)虧損的上市公司中，有70％的企業(yè)存在大股東占用資金的行為。
蓮花味精（600186）曾經(jīng)有過輝煌的歷史，其年生產(chǎn)能力高達30萬噸，位居全球同行業(yè)第二，國內(nèi)市場占有率一度高達40%，出口量占全國味精出口量的80%以上，是當?shù)刎斦杖氲闹е髽I(yè)，并帶動了周邊相關產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。上市前夕，筆者曾到過項城，雖然企業(yè)的生產(chǎn)給當?shù)卦斐闪瞬恍〉沫h(huán)境污染，但筆者看到的是蓮花味精一派欣欣向榮的景象。自上市以來，其資金就長期被大股東河南省蓮花味精集團無償占用。2003年初，蓮花味精集團占用上市公司資金2.24億元，到2003年底，蓮花味精集團占用上市公司的資金不但沒有減少，反而大幅增加了4.74億元，達到6.98億元。進入2004年，蓮花味精集團繼續(xù)大量占用上市公司資金。截至2004年3月31日，占用資金余額又增加了2.51億元，達到了9.49億元。蓮花味精2004年三季度報告顯示：截至2004年9月30日，公司控股股東河南省蓮花味精集團有限公司占用本公司資金余額為10.0195億元。
在大股東占用10億元資金的情況下，蓮花味精在經(jīng)營上自然是危機重重：資金緊張導致開工不足，味精單位固定成本大幅上升，主營業(yè)務利潤大幅下降，銀行借款金額巨大、利息不堪重負，現(xiàn)金流量因應收款項劇增而入不敷出，不得不靠短期借款維持生產(chǎn)。2003年首度出現(xiàn)虧損后，2004年前三個季度繼續(xù)虧損，虧損額為7161萬元， 2004年以每股0.005元的收益勉強躲過連續(xù)虧損兩年被ST的命運。
�。�2）許多占用資金的大股東已經(jīng)不具備還款的能力，上市公司不得不按照現(xiàn)行會計制度規(guī)定提取巨額的壞賬準備，致使公司管理費用劇增，這對本來就慘淡的經(jīng)營業(yè)績無疑是雪上加霜。
2001年*ST江紙（600053）對大股東江西紙業(yè)集團占用的資金9.91億元計提了壞賬準備2.34億元；2002年*ST江紙被占用的資金增加到10.03億元，公司相應計提了壞賬準備3.60億元；2003年被占用資金仍高達9.94億元，公司再次計提了壞賬準備及資產(chǎn)減值準備3.53億元。
*ST寧窖2002年對應收寧城集團（*ST寧窖的原控股股東）及其子公司的各種款項4.95億元全額計提壞賬準備，理由是寧城集團凈資產(chǎn)為負數(shù)，已經(jīng)資不抵債。
2.大股東迫于各方的壓力償還占用資金時往往采取以非貨幣性資產(chǎn)償還債務的形式，由于目前我國對非貨幣性資產(chǎn)的價值評定存在諸多問題，在此過程中上市公司的利益受到損害是可以想象的。
3.國有大股東大多未將所占用的資金用于生產(chǎn)，而是用于非生產(chǎn)性支出，如解決單位職工生活問題。由于沒有經(jīng)營收益或收益甚微，導致償還占用資金本息困難甚至已經(jīng)成為不可能，資金糾紛一旦進入司法程序，將不得不以股抵債，最終導致國有資產(chǎn)的流失。
解決大股東占用上市公司資金的建議
為解決大股東占用上市公司資金問題，中國證監(jiān)會明確要求在2006年年底必須解決，并杜絕新的違規(guī)占用行為發(fā)生。我們認為需要從以下方面予以著手。
1.完善上市公司監(jiān)管的法律法規(guī)，規(guī)范上市公司行為。大股東占用上市公司資金現(xiàn)象并非一日而成，其主要成因在于不完善的上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和不合理的公司治理結(jié)構(gòu)。目前對上市公司股東違規(guī)占用上市公司資金，有關證券監(jiān)督管理部門和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機關均未出臺完善具體的、可操作的監(jiān)督和懲罰措施，上市公司及其控股股東違規(guī)操作幾乎不用付出什么成本，導致類似事件屢屢發(fā)生。例如：蓮花味精在2003年3-6月提供給控股股東蓮花集團的4.365億元資金，未經(jīng)上市公司董事會、股東大會討論通過，也未及時予以披露，僅僅受到上海證券交易所的公開譴責了事；而公司董事會和監(jiān)事會也僅僅是“認真學習了《公司法》、《證券法》、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》等相關法律法規(guī)，認真進行了反省，并在2003年10月28日召開了第二屆董事會第十四次會議和第二屆監(jiān)事會第七次會議，討論通過了《整改報告》并進行了公告”而已。在證券監(jiān)督管理部門要求限期整改的情況下，2004年1-6月份期間，蓮花味精向控股股東及子公司繼續(xù)提供資金，仍然沒有履行必要的審批程序，也未及時進行信息披露，在整改的道路上越走越遠；而上海證券交易所也只能再次對其進行公開譴責，蓮花味精又是象征性地發(fā)布了一個致歉公告。我們不禁要問，僅僅依靠證券交易所的公開譴責就足以讓這些上市公司的高級管理人員們“認真學習《公司法》、《證券法》、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》”了嗎？完善的監(jiān)管措施是規(guī)范行為的前提，因此，要解決上市公司資金被占用這一問題，必須首先完善上市公司監(jiān)管法律法規(guī)。只有完善監(jiān)管手段，才有可能規(guī)范上市公司的行為。
2.擴大上市公司監(jiān)事會和獨立董事的職權(quán)，賦予上市公司監(jiān)事會和獨立董事更大的權(quán)力，同時對其進行嚴格的監(jiān)管，對失職人員進行處罰，遏制新的占用上市公司資金的行為發(fā)生。
目前大多數(shù)上市公司存在監(jiān)事會“無事可監(jiān)”（沒有具體的、可操作的監(jiān)督內(nèi)容）、獨立董事“獨而不懂”（上市公司對重大事件采用選擇性的方法告訴獨立董事，使得獨董對許多重大事件一無所知）。在上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的建立和完善過程中，應當適度擴大監(jiān)事會的職權(quán)，加強上市公司監(jiān)事會對公司董事會和經(jīng)理層違規(guī)行為的監(jiān)控。董事會會議審議的大股東占用資金議案應當告知監(jiān)事會。對監(jiān)事會不同意的議案，或者未經(jīng)審議董事會強行執(zhí)行的大股東占用資金情況，監(jiān)事會應當向證券監(jiān)督管理部門報告；監(jiān)事會未履行職權(quán)的，由證券監(jiān)督管理部門予以處罰。
對大股東占用上市公司資金的情況，獨立董事應當出具專項聲明。建立獨立董事同中國證監(jiān)會和證券交易所的雙向溝通渠道，對董事會違規(guī)通過的資金占用議案或未經(jīng)董事會審議的資金占用行為，獨立董事應當向證券監(jiān)督管理部門報告。獨立董事未盡職責的，由證券監(jiān)督管理部門予以處罰。
在目前公司法和證券法剛剛修訂的特殊情況下，可以由證券監(jiān)督管理部門會同國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門制定相關的部門規(guī)章，或者提請更高級別的國家機關發(fā)布。
3.加大大股東占用資金的清欠處理力度，采取多種形式清理大股東占用上市公司資金的行為，同時加強對資產(chǎn)評估機構(gòu)的監(jiān)督管理，對非貨幣性資產(chǎn)償還欠款進行規(guī)范，由上市公司監(jiān)事會和獨立董事分別出具聲明，防止出現(xiàn)損害上市公司行為的發(fā)生。
4.嚴格執(zhí)法，加大對違規(guī)操作企業(yè)和相關人員的處罰力度。從法理上講，對違法行為的處罰有兩個功能，即對違法者的懲戒評價作用和對第三人的指引作用。對違法行為不處罰，第三人將不知違法行為所導致的后果，其結(jié)果是法的兩個作用沒有體現(xiàn)；但如果對違法行為的處罰過輕，就會給第三人一種錯覺，認為違反規(guī)定也無所謂，實際上會誘發(fā)當事人實施違法行為。從這一角度來說，輕描淡寫的處罰還不如不罰，違法成本遠遠低于守法成本，或者違法根本就毫無成本可言，將會使法律失去應有的教育和引導功能。
�。�1）對違規(guī)操作的上市公司，由證券監(jiān)督管理部門予以處罰。上市公司違規(guī)通過大股東資金占用議案或者未經(jīng)董事會審議的資金占用行為，由證券監(jiān)督管理部門核實后對上市公司和上市公司有關責任人予以處罰，必要時可以宣布相關責任人為證券市場禁入者，終身或一定時間內(nèi)禁入證券市場。
�。�2）對違規(guī)的國有大股東，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門進行處罰。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門可以采取有選擇地派員列席國有控股上市公司的董事會會議的方式加強管理，對國有大股東強制上市公司通過資金占用議案或者未經(jīng)審議就占用上市公司資金的，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門責令改正并予以處罰。對國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門作為大股東占用上市公司資金的，由證券監(jiān)督管理部門責令改正并予以處罰。
（3）從刑事責任的角度遏制違規(guī)占用上市公司資金的行為。刑法第一百五十九條規(guī)定：公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額2%以上10%以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。建議修改刑法這一條款，明確將違規(guī)占用上市公司資金達到一定數(shù)額、一定時間、造成嚴重后果或者有其他嚴重情節(jié)的行為視為抽逃出資金額，認定為犯罪，由司法機關追究大股東法定代表人及上市公司相關責任人的刑事責任。
5.應當對占用上市公司資金的國有控股企業(yè)進行專項審計，審查所占用資金的用途及受益情況，并對違規(guī)的相關責任人進行處罰。
國有大股東占用上市公司的資金大多未將其投入生產(chǎn)經(jīng)營，其中存在許多資金黑洞，有的巨額資金已不知去向。對這些資金的使用和獲利情況，應當由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門進行專項審計或者委托社會中介機構(gòu)進行專項審計。對審計中發(fā)現(xiàn)的違規(guī)行為應當予以處罰，構(gòu)成犯罪的，提交司法機關依法追究其刑事責任。
6.建立證券市場的民事賠償機制，對違規(guī)操作的上市公司及其大股東給流通股股東或其他股東造成損失的，由上市公司、上市公司相關責任人、大股東及其相關責任人承擔民事賠償責任。從保護廣大中小股東的角度抑制大股東占用上市公司的巨額資金。在目前情況下，可以由最高人民法院出臺相關的司法解釋，對民事賠償?shù)膶嶓w和程序予以規(guī)范。
大股東占用上市公司資金是中國由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌過程中證券市場的產(chǎn)物， 其成因復雜，牽扯面眾多，很多問題已遠遠超出證券市場本身的范疇。要從根本上解決大股東占款問題，僅靠證券監(jiān)督管理部門的力量是遠遠不夠的，必須從公司治理結(jié)構(gòu)、公司監(jiān)管手段、國有資產(chǎn)管理、證券市場立法、司法保障、社會保障、新聞傳媒監(jiān)督等多層面、多角度協(xié)調(diào)推進，共同治理。
�。徟d隆，中國人民大學財政金融學院兼職教授，管理學博士，注冊會計師；楊明偉，招金礦業(yè)股份有限公司審計部經(jīng)理，律師，注冊會計師）
