摘  要：隨著現(xiàn)代資本結(jié)構(gòu)理論的發(fā)展，國內(nèi)外企業(yè)都在學(xué)習(xí)如何在實(shí)務(wù)中對(duì)其加以靈活應(yīng)用，使企業(yè)價(jià)值最大化。資本弱化就是這樣一種應(yīng)用，其目的在于企業(yè)通過資本結(jié)構(gòu)安排，改變其納稅義務(wù)，起到避稅的作用。目前，來自發(fā)達(dá)國家的外資企業(yè)在這一避稅手法的使用上已達(dá)到了十分成熟的階段，再加上我國現(xiàn)行稅制框架尚未對(duì)資本弱化進(jìn)行識(shí)別、規(guī)范和控制，造成了我國大量的稅收利益流失。另外，在我國已逐漸認(rèn)識(shí)到問題的緊迫性的情況下，如何進(jìn)行監(jiān)管和控制也是一個(gè)很大的技術(shù)難題。

　　關(guān)鍵詞：資本弱化，避稅操作，固定比率法，正常交易法

　　一。資本弱化及其避稅的操作

　　資本弱化（Thin-Capitalization），又稱資本隱藏、股份隱藏或收益抽取，是指企業(yè)投資者為了達(dá)到避稅或其它目的，在企業(yè)融資方式的選擇上，降低股本的比重，提高負(fù)債的比重，以貸款方式替代募股方式進(jìn)行的融資。資本弱化的特點(diǎn)是企業(yè)注冊(cè)資本與負(fù)債的比例不合理，注冊(cè)資本太少，即資本結(jié)構(gòu)弱化，滿足不了企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營對(duì)資本金的基本要求；借入資金過多，財(cái)務(wù)杠桿較高。根據(jù)經(jīng)合組織解釋，企業(yè)權(quán)益資本與債務(wù)資本的比例應(yīng)為1：1，當(dāng)權(quán)益資本小于債務(wù)資本時(shí)，即為資本弱化。公司特別是跨國關(guān)聯(lián)公司進(jìn)行跨國融資，通過高負(fù)債、低股本，使資本弱化，從而增加利息支出減少應(yīng)稅所得。

　　隱含的股權(quán)資本可以表現(xiàn)為不同的形式。如果債權(quán)人能夠把給公司的借款轉(zhuǎn)化成股份或使借款利潤取決于公司賺取的利潤，這就很難判定這次融資行為是股權(quán)融資還是借款融資。這種形式我們一般可稱之為混合融資（Hybrid Financing），它可能是隱含的股權(quán)資本化行為出現(xiàn)的標(biāo)志，說明跨國公司的借款實(shí)際上是滿足其長遠(yuǎn)期的資金需求。如果公司將借款按一定的比例分配給公司的股東，那么公司就會(huì)出現(xiàn)一個(gè)不成比例的借款和股權(quán)間的比率。上述這些現(xiàn)象在某種程度上代表了隱含的股權(quán)，是公司資本弱化的一種形式。

　　在國內(nèi)，利用資本弱化避稅的特點(diǎn)是通過關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資金融通轉(zhuǎn)移利潤。主要是企業(yè)將資金無償借給關(guān)聯(lián)企業(yè)使用。如一家合資房地產(chǎn)企業(yè)將幾乎等同于外方出資額的款項(xiàng)無償借給外方使用，實(shí)際是一種變相的抽資行為。特別是跨國公司的子公司分散在世界各地，母公司可以利用關(guān)聯(lián)公司內(nèi)部貸款的方式減輕整個(gè)公司集團(tuán)的稅負(fù)。寶潔中國曾發(fā)生一起很轟動(dòng)的疑似“資本弱化避稅”的案例。2003年，廣州市國稅局對(duì)寶潔公司所涉及的境內(nèi)巨額免息融資稅款進(jìn)行了調(diào)查，調(diào)增應(yīng)補(bǔ)企業(yè)所得稅8149萬元。寶潔中國曾向當(dāng)?shù)劂y行借入一筆巨額貸款，在免息貸給旗下幾家子公司使用。這樣，利息的扣除全部體現(xiàn)在母公司，有利用資本弱化轉(zhuǎn)移利潤之嫌。由于涉及“成本或費(fèi)用轉(zhuǎn)移避稅法”的范疇，稅務(wù)部門對(duì)于寶潔運(yùn)用資本弱化手段進(jìn)行了反避稅調(diào)整。然而國家稅務(wù)總局的公開資料上并沒有明確的“非法”一說?？梢?，我國稅制的不完善給深諳避稅技巧的外資企業(yè)留下了運(yùn)作空間。

　　除上述外，外資企業(yè)還可充分利用中方融資能力有限，從境外關(guān)聯(lián)企業(yè)借入高息貸款。由于外資企業(yè)往往不愿采取權(quán)益資本形式與中方合資，而是以流動(dòng)資金不足為借口，充分利用其境外的關(guān)聯(lián)企業(yè)貸款給企業(yè)，并且這種貸款利息要大大高于正常金融機(jī)構(gòu)貸款利息，如此，外資企業(yè)境外關(guān)聯(lián)企業(yè)可從中方合資企業(yè)獲取高額的貸款利息，合資企業(yè)經(jīng)營中的風(fēng)險(xiǎn)大部分轉(zhuǎn)嫁到合資雙方中的中方身上，外商坐享其成，只賺不虧，并且中方的合資企業(yè)可進(jìn)行應(yīng)納稅所得稅額扣除，減少應(yīng)納所得稅。例如，成立于1993年底的某服裝公司注冊(cè)資本150萬美元，生產(chǎn)服裝90%以上銷售給境外的關(guān)聯(lián)企業(yè)，1994- 1998年關(guān)聯(lián)交易額3 .5億元，截至1999年底，企業(yè)累計(jì)虧損2400萬元。該公司投資額較小而虧損嚴(yán)重，國稅部門將其列入重點(diǎn)審計(jì)調(diào)查對(duì)象，根據(jù)該公司提供的相關(guān)資料分析，其正常生產(chǎn)經(jīng)營所需投資總額應(yīng)為600萬美元，而該公司實(shí)際投資額僅150萬美元，不足部分通過境外關(guān)聯(lián)公司融資取得，其權(quán)益資本與債務(wù)資本的比例為1：3，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過1：  1的行業(yè)比例。經(jīng)核實(shí)，該公司1996年至1999年度融資利率在7. 15%至23. 05%之間，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出同期獨(dú)立企業(yè)融資利率4.93%至6.16%的幅度，存在以資本弱化方式向境外轉(zhuǎn)移利潤避稅的嫌疑。經(jīng)過測(cè)算，會(huì)計(jì)稅前利息列支額=[450*（7.15%+23.05%）/2]*4年=271.8萬美元，按現(xiàn)行稅法，稅前利息可列支額=[450*（4.935%+6.16%）/2]*4年=99.81萬美元，調(diào)增應(yīng)稅所得額=171.99萬美元。假設(shè)我國設(shè)定該行業(yè)的安全港比例為1：1，則調(diào)增應(yīng)稅所得額=[150*（7.15%+23.05%）/2]*4年+[300*（7.15%+23.05%）/2-300*（4.935%+6.16%）/2]*4年=90.6+114.66=205.26萬美元。按現(xiàn)行稅法，4年約共有[205.26-117.99]*30%=9.981萬美元約70萬人民幣的稅款流失。

　　二。國內(nèi)外有關(guān)資本弱化避稅研究取得的成果

　　1.非居民股東采取資本弱化措施的目的

　　Andrew M.C. Smith （1995） 認(rèn)為在居民公司將要破產(chǎn)的情況下，由于居民公司與非居民股東之間存在的特殊的關(guān)聯(lián)關(guān)系，破產(chǎn)清算之前，非居民股東的債權(quán)更有可能得到居民公司的事先優(yōu)先清償，從而不計(jì)入破產(chǎn)債權(quán)，減少跨國集團(tuán)的損失。

　　王逸（2000）認(rèn)為居民公司遭遇經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，股權(quán)資本及其股息，要與企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)共存，而債務(wù)資本則“旱澇保收”，無論企業(yè)是否遭遇經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，債務(wù)本息均由居民公司保證清償，投資者的利益不會(huì)受到損害。因此，居民公司一般只愿意投入較少的股權(quán)資本，而利用與非居民股東（母子公司關(guān)系或子子公司關(guān)系）的關(guān)聯(lián)關(guān)系，從后者那里獲得較多的債務(wù)資本。即使公司經(jīng)營不善，股權(quán)資本負(fù)擔(dān)的虧損相對(duì)于全部資本畢竟是小部分。

　　Abadan Jasmon and Dr. Jnnaid M. Shaikh（2003）認(rèn)為即使不能優(yōu)先償還債務(wù)，非居民股東也可以同其他一般債權(quán)人一樣，參加破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的受償，從而使股東分享一般債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。另外，投資采用股權(quán)的形式時(shí)，居民公司管理層如決定不在稅后分派股息的話，非居民股東當(dāng)年就不能獲得投資回報(bào)（前提是非居民股東不絕對(duì)控股）。因?yàn)?，管理層可能希望保留最多的公司利潤用于公司的進(jìn)一步發(fā)展，如再投資以公司的業(yè)績來展現(xiàn)自己的成就；其他股東也可能以公司良好的報(bào)表來提高公司股票價(jià)值。但是如果股權(quán)換成公司債務(wù)，情況就不一樣了，因?yàn)閭鶆?wù)不得不還，而且管理層也不愿意公司背負(fù)很多的到期未償還債務(wù)。

　　當(dāng)然，資本弱化對(duì)于非居民股東來說并非一本萬利，也有一定的消極作用。楊宇光、姜能之（1998）認(rèn)為資本弱化本身就是要求放棄資金的股權(quán)職能去謀求債權(quán)職能，這樣非居民股東就必須忍受控制權(quán)旁落的痛苦。另外，居民公司運(yùn)營狀況好、投資回報(bào)高的情況下，作為債權(quán)人不如作為股東的收益豐厚。

　　2.對(duì)資本弱化的約束

　　Robert A. Green（1993 ）認(rèn)為跨國公司將收入在不同稅收轄區(qū)內(nèi)轉(zhuǎn)移的方式之一就是戰(zhàn)略性的利用債務(wù)融資。由于利息支出通?？梢宰鳛槌杀究鄢?因此 如果一國母公司向他國子公司提供貸款，應(yīng)稅收入就可以以利息的形式從子公司轉(zhuǎn)移到母公司。雖然“獨(dú)立核算定價(jià)原則”可以被用來調(diào)整公司之間獨(dú)立核算貸款利息的確定，但期望適用該原則以解決跨國企業(yè)之間利用融資工具逃避納稅義務(wù)時(shí)，該原則具有一定的局限性。為適用獨(dú)立核算標(biāo)準(zhǔn)來抵制利用融資工具避稅，稅務(wù)機(jī)關(guān)必須以非關(guān)聯(lián)企業(yè)之間不會(huì)依此借款條件相互之間提供信貸為由，將企業(yè)間債權(quán)關(guān)系重新定性為股權(quán)關(guān)系（或否定可就該債務(wù)的利息支出予以扣除）。遇到第三方貸款時(shí)，困難更大。稅務(wù)機(jī)關(guān)必須以如果貸款人和借款人不是跨國公司關(guān)聯(lián)企業(yè)，貸款人不會(huì)在相似的貸款條件基礎(chǔ)上向獨(dú)立企業(yè)提供貸款為由，對(duì)第三方貸款進(jìn)行重新定性。

　　劉曉紅、馬駿（2002）指出關(guān)聯(lián)企業(yè)間業(yè)務(wù)往來凡不按獨(dú)立核算企業(yè)原則、故意提高利率、多列利息、轉(zhuǎn)移利潤的，稅務(wù)機(jī)關(guān)給予合理調(diào)整，對(duì)債務(wù)超過規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)比率而支付的利息在計(jì)征企業(yè)所得稅時(shí)，不予扣除以消除資本弱化帶來的避稅結(jié)果。

　　3.與資本弱化相關(guān)的法律

　　經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）1977年發(fā)布的《關(guān)于所得和財(cái)產(chǎn)避免雙重征稅的協(xié)定范本》（簡稱OECD范本）和1980年《聯(lián)合國關(guān)于發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家間避免雙重征稅的協(xié)定范本》（簡稱《聯(lián)合國范本》）是國際稅收領(lǐng)域的兩個(gè)主要法律文本，是各國談簽國際稅收協(xié)定時(shí)的主要基礎(chǔ)，在范本中提倡采用兩種方法對(duì)付資本弱化：（1）正常交易方法。在確定貸款或募股資金的特征時(shí)，要看關(guān)聯(lián)方的貸款條件是否與非關(guān)聯(lián)方的貸款條件相同；如果不同，則關(guān)聯(lián)方的貸款可能被視為隱蔽的募股，要按有關(guān)法規(guī)對(duì)利息征稅。（2）固定比率方法（設(shè)置安全港）。如果公司資本結(jié)構(gòu)比率超過特定的債務(wù)權(quán)益率，則超過的利息不允許稅前扣除，并對(duì)超過的利息視同股息征稅。上述兩種方法對(duì)企業(yè)借款超過規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)所支付的利息，均不得作為稅前扣除項(xiàng)目。OECD在1992年對(duì)范本重新解釋了針對(duì)資本弱化適用的“轉(zhuǎn)移定價(jià)”規(guī)則與反歧視規(guī)則之間的關(guān)系，并聲明反歧視規(guī)則并不阻止借方國家，根據(jù)其國內(nèi)法對(duì)于符合轉(zhuǎn)移定價(jià)規(guī)則條款的借款適用本國的資本弱化規(guī)定。這也在一定程度上反映了現(xiàn)行資本弱化規(guī)則適用的局限性。2003年，OECD公布了其最新稅收協(xié)定范本條文和“注釋”，新范本在第九條、第十一條、第二十三條和第二十五條等多處注釋中，對(duì)解決資本弱化問題的方法提出許多有價(jià)值的意見，以求從不同角度綜合解決。

　　許多發(fā)達(dá)國家都采取了特殊的反避稅規(guī)定，美國早在1976年就制定了資本弱化稅制（IRC第385條），1989年增加163條J條款后更加完善，其后，英國、法國、德國、加拿大、澳大利亞等國也相繼引入和制訂了這一稅制，日本于1992年稅制改革時(shí)，正式引入了資本弱化稅制。但各國有關(guān)這方面的立法原則、立法方式、立法內(nèi)容有較大的差異。資本弱化主要表現(xiàn)為兩個(gè)方面：一是資本結(jié)構(gòu)不合理；二是資本金的實(shí)質(zhì)減少，因而防止資本弱化，主要在于資本金的管理制度。目前在實(shí)踐中澳大利亞、加拿大、新西蘭、美國等大多數(shù)發(fā)達(dá)國家采用固定比率法，英國等少數(shù)發(fā)達(dá)國家采用正常交易法。

　　三。我國應(yīng)對(duì)資本弱化避稅面臨的障礙及措施

　　盡管國內(nèi)外的專家對(duì)資本弱化的研究給我們提供了很多有用的信息，我們?nèi)杂泻芏嚓P(guān)鍵問題沒有解決。首先，國內(nèi)各方對(duì)融資借貸的判定，如借貸時(shí)間長短、融資方式、價(jià)值評(píng)價(jià) 等，還存在很多分歧。對(duì)該避稅手段的識(shí)別、稅收征管調(diào)整方式、對(duì)不同行業(yè)如何區(qū)別對(duì)待等重大方面還沒有有效的研究成果。因此，稅法未能對(duì)“資本弱化”定性，相關(guān)反避稅條款也無法出臺(tái)。其次，由于資本弱化避稅的隱蔽性及對(duì)其合法性難以認(rèn)定，。實(shí)踐中對(duì)稅收人員的素質(zhì)和征管手段提出了較高要求，尤其是對(duì)跨國企業(yè)經(jīng)營信息和財(cái)務(wù)信息的掌握難度極大。但目前稅務(wù)系統(tǒng)內(nèi)外各部門間、國際間信息協(xié)調(diào)與溝通較弱，能從事國際性稅收征管的人員不足，征管技術(shù)手段也還未能跟進(jìn)。再次，其他立法（經(jīng)濟(jì)法）僅對(duì)公司注冊(cè)資本有靜態(tài)控制，缺乏對(duì)資本流向監(jiān)管及不正當(dāng)利益輸送行為的動(dòng)態(tài)規(guī)制。最后，當(dāng)前我國反避稅法律條文自身存在一些問題。比如，關(guān)于正常利率水平確定的問題，征管法細(xì)則則第54條第2款提到同類業(yè)務(wù)的正常利率的概念，正常利率的標(biāo)準(zhǔn)是什么？沒有明確的條文，是否是指中國人民銀行每天公布的利率水平加上一個(gè)幅度區(qū)間，還是以四大國際金融中心每天公布的利率水平加幅度區(qū)間為準(zhǔn)？

　　其中，最迫切的是確定如何識(shí)別資本弱化和訂立反避稅條款。而其難度在于，首先，若涉及安全港（債務(wù)股本的固定比率）的設(shè)定，則要確定所有企業(yè)在任何時(shí)期都可適用的債務(wù)資本與權(quán)益資本的固定比率。美國一向被人們認(rèn)為是對(duì)資入弱化有所發(fā)展的國家，而其竟一直沒有規(guī)定出一個(gè)正式的比率。一些已經(jīng)規(guī)定最高比率的國家，其稅務(wù)當(dāng)局也都承認(rèn)這只是在找到更好的辦法以前一種不得已而用的措施。同時(shí)，安全港的設(shè)定很難確保不限制企業(yè)采用最佳資本結(jié)構(gòu)，因此有可能妨礙其實(shí)現(xiàn)價(jià)值最大化。其次，在運(yùn)用正常交易法時(shí)，稅務(wù)機(jī)關(guān)必須以非關(guān)聯(lián)企業(yè)之間不會(huì)依此借款條件相互之間提供信貸為由，將企業(yè)間債權(quán)關(guān)系重新定性為股權(quán)關(guān)系，或認(rèn)定該債務(wù)的利息支出不得稅前列支。若遇到第三方貸款，稅務(wù)機(jī)關(guān)必須以如果貸款人和借款人不是跨國公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)的話，貸款人不會(huì)在相似的貸款條件基礎(chǔ)上向獨(dú)立企業(yè)提供貸款為由，對(duì)第三方貸款進(jìn)行重新定性。這在實(shí)際操作中可行性是比較差的。再次，若資本弱化稅制過嚴(yán)，會(huì)限制資本的跨國自由流動(dòng)，不符合國際經(jīng)濟(jì)大趨勢(shì)，對(duì)宏觀經(jīng)濟(jì)發(fā)展有負(fù)面影響，這種負(fù)面影響會(huì)超過增加稅收的好處。

　　要解決上述問題，主要從兩方面入手：（1）加大相關(guān)研究的投入，推動(dòng)立法。相關(guān)研究的缺乏，首先是由于精通英語、稅法、國際金融和財(cái)務(wù)管理的復(fù)合型人才缺乏，同時(shí)這類人才又需具備豐富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。因此，治本的方法是加大對(duì)高級(jí)稅務(wù)人才培養(yǎng)的力度，加大科研投入。同時(shí)，研究與借鑒外國較成熟的資本弱化稅制，結(jié)合本國實(shí)際訂立反避稅條款；（2）加強(qiáng)國際間信息資源共享。以大量培養(yǎng)高素質(zhì)的國際稅收管理人才，加強(qiáng)國際稅收管理為基礎(chǔ)，積極開展國際稅收管理的跨國協(xié)調(diào)與合作。特別是避免對(duì)跨國所得雙重征稅，建立情報(bào)交換機(jī)制，共同打擊國際逃避稅，對(duì)金融服務(wù)收入以及衍生工具征稅原則的經(jīng)驗(yàn)共享等方面的合作。

　　四。結(jié)束語

　　當(dāng)前，以資本弱化的形式進(jìn)行避稅已成為外資企業(yè)避稅的新動(dòng)向，并被越來越多的外資企業(yè)所利用。這種避稅方法與“高進(jìn)低出”等常用的避稅手段相比，形式更加隱蔽，危害性更大，不僅造成稅款流失，而且影響我國引進(jìn)外資的實(shí)際效果。因此，對(duì)這一新的避稅方式必須引起高度重視。如何既積極引進(jìn)外資，促進(jìn)資源的合理配置，又防范企業(yè)在融資時(shí)利用資本弱化避稅，保證稅收收入的穩(wěn)定，將是我國稅務(wù)機(jī)關(guān)不可回避的問題。目前我國在應(yīng)對(duì)資本弱化方面經(jīng)驗(yàn)不足，尚沒有系統(tǒng)的反資本弱化稅收法規(guī)。這不僅會(huì)導(dǎo)致稅收收入的減少。還會(huì)影響市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，不利于經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行。為此。我國有必要加強(qiáng)對(duì)跨國公司資本弱化實(shí)踐的研究，積極推進(jìn)國際稅收信息共享，分析國外己經(jīng)采用的相關(guān)法規(guī)，借鑒其成功的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國國情制定出應(yīng)對(duì)資本弱化的反避稅法規(guī)。

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