●隱瞞關(guān)聯(lián)方關(guān)系，進(jìn)行隱蔽關(guān)聯(lián)交易，這是躲避公司治理和監(jiān)管的違規(guī)行為，屬于欺詐。為此，應(yīng)當(dāng)明確強(qiáng)調(diào)關(guān)聯(lián)關(guān)系的實質(zhì)，而不是關(guān)聯(lián)方關(guān)系的法律形式

　　●上市公司董事高管資質(zhì)認(rèn)定不是對個別人事的審核和批準(zhǔn)，而應(yīng)是對類別人士資質(zhì)的公平限制。這既有利于維持一個較高的公司董事高管水準(zhǔn)，也體現(xiàn)對董事高管的監(jiān)管支持。資質(zhì)管理可以成為制衡隨機(jī)不當(dāng)干預(yù)上市公司董事高管的重要手段

　　●新公司法一個重要突破是明確監(jiān)管職能可延伸到控股股東和實際控制人，這對董事高管的專業(yè)人格和對實際控制人的惡意違規(guī)可起制衡功能，但監(jiān)管效能的另一方面是對上市公司實際控制人進(jìn)一步強(qiáng)化監(jiān)管。為此，筆者認(rèn)為關(guān)鍵在于明確監(jiān)管底線，監(jiān)管實踐中的重要需求是，要公示實際控制人及其業(yè)務(wù)資信背景，真正揭開公司面紗。同時要求打擊實際控制人濫用特權(quán)侵害公司利益

　　在上市公司監(jiān)管框架內(nèi)，監(jiān)管內(nèi)容的內(nèi)含和外延均可發(fā)掘，更應(yīng)因時因地制宜。從當(dāng)前實際看，重點(diǎn)在于以下幾個方面。

　　減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)交易是上市公司的客觀存在，任何一個公司都不可能脫離關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易而生存。我國1400家左右上市公司出現(xiàn)諸多不規(guī)范的誘發(fā)環(huán)節(jié)主要在于關(guān)聯(lián)交易。一方面原因在于2001年以前上市的公司采取“切割包裝”方式，形成比例過大的關(guān)聯(lián)交易基礎(chǔ)。另一方面在于大股東和實際控制人利用關(guān)聯(lián)方關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易謀取私利。當(dāng)前上市公司監(jiān)管的一個基本目標(biāo)在于減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，為此重點(diǎn)在于：

　　繼續(xù)全面落實上市公司“五分開”。為此，要對存量上市公司進(jìn)行全面的整合。通過上市公司與集團(tuán)公司、關(guān)聯(lián)方的重組降低關(guān)聯(lián)交易比例，杜絕同業(yè)競爭。監(jiān)管部門應(yīng)進(jìn)行統(tǒng)一的規(guī)劃和安排，對存量上市公司減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行統(tǒng)一部署和政策引導(dǎo)。為此應(yīng)出臺相關(guān)的政策措施，特別應(yīng)當(dāng)給予定向增發(fā)、支付手段創(chuàng)新等方面的支持。

　　修改完善監(jiān)管規(guī)則和上市規(guī)則，銜接明確須予禁止或限制的關(guān)聯(lián)交易。對于大股東代購代銷、壟斷銷售渠道和采購渠道進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易要加以禁止，對于非正常的包裝業(yè)績式的關(guān)聯(lián)交易要堅決禁止或限制。

　　根據(jù)關(guān)聯(lián)交易類型實施有針對性的監(jiān)管。關(guān)聯(lián)交易大體上可分為常規(guī)關(guān)聯(lián)交易、非經(jīng)常性關(guān)聯(lián)交易兩大類型。對于常規(guī)關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)督促公司通過章程和相關(guān)內(nèi)部規(guī)定，明確交易的定價和決策程序。對于非經(jīng)常性關(guān)聯(lián)交易，則要嚴(yán)格禁止或限制，在程序上必須嚴(yán)格體現(xiàn)非關(guān)聯(lián)方認(rèn)可的原則。

　　規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的決策程序。現(xiàn)行上市規(guī)則和部分監(jiān)管指引要求關(guān)聯(lián)交易履行董事會或股東會決策程序，并要求關(guān)聯(lián)方回避。這些規(guī)定大而化之，實踐中執(zhí)行寬嚴(yán)不一。并且有關(guān)規(guī)則設(shè)計不夠科學(xué)合理，上市公司大都“繞”著走。一個需要討論的問題是，是否所有的關(guān)聯(lián)交易均須通過股東會或董事會？從科學(xué)實踐角度，凡須禁止的關(guān)聯(lián)交易必須有手段保證禁止或在發(fā)生后追究責(zé)任，對于須予限制的必須明確經(jīng)過董事會或股東會的程序并實行嚴(yán)格的關(guān)聯(lián)方回避原則。但是，對于常規(guī)性關(guān)聯(lián)交易，主要通過公司章程和相關(guān)內(nèi)部規(guī)定作出規(guī)范，也不一定凡事經(jīng)過董事會或股東會，監(jiān)管部門更不必過度監(jiān)管。

　　打擊關(guān)聯(lián)交易的非關(guān)聯(lián)化行為。隱瞞關(guān)聯(lián)方關(guān)系，采取關(guān)聯(lián)交易隱蔽進(jìn)行，這是躲避公司治理和監(jiān)管的違規(guī)行為，屬于欺詐。為此，應(yīng)當(dāng)明確強(qiáng)調(diào)關(guān)聯(lián)關(guān)系的實質(zhì)，而不是關(guān)聯(lián)方關(guān)系的法律形式。一個爭議的問題是，對包括信托投資或QFII在內(nèi)特別股東的實際投資人是否可以不披露？筆者認(rèn)為，除非涉及國家安全上市公司披露實際控制人均不得有例外，為此必須修改相關(guān)法律法規(guī)。

　　建立保障關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管制度體系。主要包括五個方面：一是在明確規(guī)則的前提下實行嚴(yán)格的關(guān)聯(lián)方關(guān)系和交聯(lián)交易公開制度。二是要求為上市公司服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)。主要是審計和律師，必須明確對關(guān)聯(lián)交易發(fā)表中介意見，要求公司予以記錄，采取適當(dāng)?shù)墓�開。三是公司獨(dú)立董事對關(guān)聯(lián)交易明確發(fā)表獨(dú)立意見，予以記錄和公開。四是實行規(guī)則明確前提下的關(guān)聯(lián)方回避，對于存在利益沖突的關(guān)聯(lián)方，明確要求在決策上回避。五是明確須予禁止或限制的關(guān)聯(lián)交易，以及須予禁止或限制的關(guān)聯(lián)方關(guān)系。對于后者，明確限制有關(guān)“殼”公司的操控，限制股權(quán)關(guān)系不清的公司產(chǎn)權(quán)聯(lián)姻。